РЕФЕРАТ
Дипломная работа выполнена на тему «Банковская система в Казахстане: правовые основы общая характеристика» и состоит из введения, двух разделов, объединяющих пять подразделов, заключения и списка использованных источников.
Раздел 1 – «Правовое положение Национального банка Республики Казахстан» — состоит из двух подразделов и освещает правовой статус, полномочия и особенности Национального банка Республики Казахстан.
Раздел 2 – «Правовое положение банков второго уровня» — состоит из трех подразделов и освещает вопросы, правовой статус банков второго уровня, банковская деятельность и функции банков, порядок их организации и ликвидации.
В заключении обобщены изложенные в дипломной работе положения и сделаны выводы.
Список использованных источников состоит из 18 наименования нормативных правовых актов и 36 наименования специальной литературы. Содержание дипломной работы изложено на 55 страницах.
В дипломной работе использованы следующие ключевые понятия: Национальный банк Республики Казахстан, правовой статус, полномочия, валютное регулирование, подзаконные акты, финансирование, лицензирование, кредитование, платежные операции, банковская деятельность, и др.
СОДЕРЖАНИЕ
1.2. Основные задачи, функции и полномочия Национального Банка…………12
2.1. Правовой статус банков второго уровня…………………………………….21
2.2. Деятельность банков второго уровня………………………………………..28
2.3. Функции коммерческих банков, порядок их организации и ликвидации…………………………………………………………………………37
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ:. 51
Проводимые реформы в экономике Республики Казахстан коснулись и банковскую систему. Они направлены на усиление основ правового государства, создание и функционирование эффективной банковской системы, так как состояние данной системы — один из критериев экономического развития государства. Банковская система является одной из важных социальных подсистем, которая оказывает существенное влияние на экономические, политические и иные процессы, происходящие в обществе. Поэтому банковская деятельность находится под контролем государства, специально учрежденных им органов и институтов. Эффективность либо неэффективность правового регулирования банковской деятельности может серьезным образом сказаться на всем обществе, экономике, способствовать как позитивным, так и негативным последствиям.
Между тем проблема повышения эффективности правового регулирования банковской системы в казахстанской юридической науке исследована недостаточно. До сих пор остается множество неразработанных вопросов, связанных с формированием условий для активизации деятельности банковского сектора, с переориентацией банковской системы на операции с реальным сектором экономики. Нераскрыты институциональные основы обеспечения банковской деятельности, в том числе и вопросы взаимодействия банковского законодательства с другими отраслями права и законодательства Республики Казахстан. В научной, в том числе и юридической, литературе и практике допускается переоценка роли государства и, прежде всего, Национального Банка в решении многочисленных вопросов, связанных с регулированием банковской деятельности.
Кроме того, современное законодательство о банковской деятельности Республики Казахстан представляет собой правовые нормы, которые регулируют отношения в этой области. Эти правовые нормы пока не приведены в систему. Действующий ныне Закон РК «О банках и банковской деятельности», будучи многократно изменен и дополнен, не в полной мере отражает специфику банковской деятельности, те тенденции, которые складываются при практической реализации.
Оценка глубины и качества реформы в банковской системе нашего государства невозможна без ее сравнения с реформами банковской системы стран СНГ и других постсоветских государств. С момента введения национальной валюты, тенге — 15 ноября 1993 года стало возможным проведение в Казахстане самостоятельной денежно-кредитной политики, а самой национальной валюте, стать в некотором смысле, гарантом успешности осуществляемых экономических реформ с принятием весной 1995 года Национальным Банком Правил проведения торгов по краткосрочным межбанковским кредитам функционирует межбанковский денежный рынок.
Национальный Банк первым среди стран СНГ принял Программу перехода банковской системы на международные стандарты. Важной вехой стало принятие Казахстаном в июле 1997 года обязательств по 8 Статье Соглашения МВФ, что официально закрепило конвертируемость тенге по текущим операциям и позволило перейти к многосторонней системе платежей, свободной от ограничений. В это же время начала функционировать Система платежей Казахстанского Центра Межбанковских Расчетов, являющаяся наиболее эффективной и безопасной платежной системой.
Отмечая положительные моменты в реформировании банковской системы Республики Казахстан, необходимо обратить внимание и на недостатки. В частности, несовершенство законодательной базы в определении ведущих понятий и в следствие этого отнесение присущих банку функций к небанковским организациям, а также отсутствие механизмов подотчетности Национального Банка Президенту Республики Казахстан.
В целом необходимо отметить, что к настоящему времени казахстанские банки прошли долгий и эффективный путь реформирования, и являются одними из самых устойчивых финансовых институтов в стране. Мероприятия Национального Банка по укреплению банковской системы и повышению доверия к банкам привели к тому, что мы сейчас имеем одну из лучших банковских систем в СНГ. По состоянию на 1 января 2006 года Казахстан занимает одно из лидирующих мест среди стран СНГ по показателям средневзвешенных ставок по кредитам и депозитам в национальной валюте юридических и физических лиц.
Национальный Банк является инициатором и реализатором многих законопроектов, связанных не только с развитием банковского сектора, но и других сегментов рынка. В связи с вышесказанным, встает вопрос о необходимости исследования становления и развития банковской системы Республики Казахстан и ее роли в переходный период.
Цель и задачи дипломной работы. Целью дипломной работы является анализ правового статуса банковской системы Республики Казахстан, определение путей совершенствования соответствующего законодательства. Для достижения указанной цели необходимо решить следующие задачи:
- изучение и раскрытие особенностей становления и развития банковской системы на основе государственно-правового регулирования;
- анализ структуры и функций банковской системы, определение основных понятий;
- определение правового статуса и структуры Национального Банка и его места в системе органов государственной власти и управления;
- определение правового статуса коммерческих банков;
- определение и разработка возможностей дальнейшего совершенствования банковской системы.
Объектом дипломной работы является банковская система Республики Казахстан.
Структура и объем работы. Дипломная работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка использованных источников.
1.1. Правовой статус и структура Национального банка Республики Казахстан
Закон «О Национальном Банке Республики Казахстан», определил правовой статус, задачи и полномочия Национального банка Республики Казахстан, принципы деятельности, его роль и место в банковской системе, взаимоотношения с органами государственной власти, а также его структуры. Согласно действующей законодательству Национальный Банк Республики Казахстан является центральным банком Республики Казахстан и представляет собой верхний (первый) уровень банковской системы страны. Национальный Банк является юридическим лицом в организационно-правовой форме государственного учреждения. Имеет самостоятельный баланс, совместно со своими филиалами, представительствами и организациями составляет единую централизованную структуру с вертикальной схемой подчинения.
Национальный Банк Казахстана представляет в пределах своей компетенции интересы Республики Казахстан в отношениях с центральными банками и банками других стран, в международных банках и иных финансово-кредитных организациях. Основной целью Национального Банка Республики Казахстан является обеспечение стабильности цен в Республике Казахстан. Национальный Банк Казахстана в соответствии с возложенными на него задачами выполняет основные функции, без которых невозможно выполнение главной задачи центрального банка — сохранение стабильности национальной денежной единицы, а также обладает установленными законодательством полномочиями и правами. В соответствии с законодательством Республики Казахстан Национальный Банк Казахстана не вмешивается в оперативную деятельность банков, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.
Деятельность самого Национального Банка Казахстана ежегодно проверяется независимой аудиторской организацией, назначаемой Правлением Национального Банка Казахстана. Любая полученная при проверке информация считается конфиденциальной, и аудиторская организация несет ответственность за ее передачу третьим лицам. Проверка финансово-хозяйственной деятельности Национального Банка Республики Казахстан и его подразделений любыми государственными органами осуществляется только с согласия или по поручению Президента Республики Казахстан.
Национальный Банк Казахстана согласно действующему законодательству в пределах предоставленных ему законодательными актами полномочий независим в своей деятельности от органов государственной власти. Органы представительной и исполнительной власти не вправе вмешиваться в деятельность Национального Банка Казахстана, его филиалов, представительств и организаций по реализации его законодательно закрепленных полномочий.
Национальный Банк Казахстана координирует свою деятельность с Правительством Республики Казахстан. Национальный Банк Казахстана и Правительство согласно Закону «О Национальном Банке Республики Казахстан» обязаны информировать друг друга о предполагаемых действиях и достигнутых результатах, имеющих общегосударственное значение, и проводить регулярные консультации. Председатель Национального Банка Казахстана или один из его заместителей вправе принимать участие в заседаниях Правительства с правом совещательного голоса. Подобные контакты повышают степень доверия органов государственной власти к действиям Национального Банка и способствуют достижению последним главной цели — обеспечения стабильности цен.
Правительство не несет ответственности по обязательствам Национального Банка Казахстана, так же, как и Национальный Банк не несет ответственности по обязательствам Правительства, за исключением случаев, когда он принимает на себя такую ответственность. Правовой статус Национального Банка также определил как финансовый советник и агент государственных органов по соглашению с ними. В Национальном Банке Казахстана размещаются средства Правительства Республики Казахстан. Национальный Банк Казахстана производит платежи, осуществляет иные операции по счетам Правительства, а также предоставляет ему другие услуги. Прямое финансирование Правительства Республики Казахстан Национальным Банком Казахстана не допускается.
Национальный Банк выступает в качестве финансового советника Правительства Республики Казахстан при разработке и реализации политики государственного заимствования, формировании бюджетной политики по вопросам, связанным с денежно-кредитной политикой государства. Национальный Банк Казахстана вправе осуществлять операции с государственными ценными бумагами, выпущенными по решению Правительства Республики Казахстан.
Объемы выпуска государственных ценных бумаг и погашения государственного долга Правительства с учетом их воздействия на ликвидность банковской системы и приоритетов денежно-кредитной политики, условия допуска финансовых организаций к первичному размещению государственных ценных бумаг, выпущенных по решению Правительства, ежемесячно согласовываются Министерством финансов Республики Казахстан с Национальным Банком Казахстана.
Финансовую основу деятельности Национального Банка Республики Казахстан составляют уставный и резервный капиталы банка и его доход. Уставный капитал Национального Банка Республики Казахстан принадлежит государству и формируется в размере 20 миллиардов казахстанских тенге путем отчислений от полученного им чистого дохода.
Национальный Банк Казахстана самостоятельно осуществляет права владения, пользования и распоряжения имуществом, находящимся на его балансе, в порядке, определяемом Правлением Национального Банка Республики Казахстан. Резервный капитал Национального Банка Казахстана образуется в размере уставного капитала, пополняется за счет чистого дохода и предназначается исключительно для компенсации потерь и возмещения убытков по проводимым операциям в порядке, установленном Правлением Национального Банка Казахстана. Счет переоценки золотовалютных активов предназначен для учета нереализованного дохода от их переоценки. Счет переоценки основных средств предназначен для учета результатов индексации основных средств Национального Банка Казахстана.
За счет расходов Национального Банка Казахстана формируются специальные провизии (резервы) по сомнительным и безнадежным требованиям, включая кредиты, депозиты, ценные бумаги, убытки при расчетах, остатки на счетах и другие активы, включающие объемы незавершенного строительства, прочие требования по немонетарной деятельности Национального Банка Казахстана и выплаты социального характера, а за счет нераспределенного чистого дохода — общие провизии (резервы) по банковским активам.
Чистый доход Национального Банка Казахстана за финансовый год определяется как разница между фактически полученными доходами и расходами (за исключением образовавшейся суммы нереализованного дохода, относимой на счета переоценки золотовалютных активов), относящихся к данному финансовому году. Чистый доход Национального Банка Казахстана, уменьшенный на сумму созданных общих провизии (резервов) по банковским активам, направляется при необходимости на формирование уставного и резервного капиталов в размере, установленном Правлением Национального Банка Казахстана.
После утверждения Президентом Республики Казахстан годового отчета Национального Банка Казахстана оставшаяся часть полученного чистого дохода перечисляется в республиканский бюджет в следующем финансовом году. В случае недостаточности полученной прибыли для формирования уставного и резервного капиталов образовавшаяся разница компенсируется за счет средств чистого дохода Национального Банка Казахстана последующих финансовых лет. Принятая 30/08/95 на референдуме Конституция Республики Казахстан установила полную подотчетность Национального Банка Казахстана Президенту страны. Подотчетность Президенту Республики Казахстан означает:
- назначение Президентом Республики Казахстан с согласия Парламента Республики Казахстан сроком на 6 лет Председателя Национального Банка Казахстана; освобождение его от должности1;
- назначение на должность сроком на 6 лет и освобождение от должности Президентом Республики Казахстан заместителей Председателя Национального Банка Казахстана по представлению Председателя Национального Банка Казахстана.
- Председатель Национального Банка Казахстана назначается на должность и освобождается от должности Указом Президента страны, заместители Председателя Национального Банка Казахстана назначаются на должность и освобождаются от должности распоряжением Президента Республики Казахстан;
- утверждение Президентом Республики Казахстан структуры и общей штатной численности Национального Банка Казахстана;
- утверждение Президентом Республики Казахстан Положения о Национальном Банке Республики Казахстан;
1___________________________________________________
Конституция Республики Казахстан. Алматы.: Жетi жаргы, 1995.
- утверждение Президентом Республики Казахстан годового отчета Национального Банка Казахстана;
- утверждение Президентом Республики Казахстан концепции дизайна банкнот и монет национальной валюты — казахстанского тенге;
- представление Национальным Банком Казахстана по вопросам своей компетенции информации, запрашиваемой Президентом Республики Казахстан.
Закон о Национальном Банке также определил структуру Национального Банка который входят центральный аппарат, состоящий из департаментов и других подразделений, филиалы, представительства и организации.
Организации Национального Банка Казахстана являются юридическими лицами, создаются в форме республиканских государственных предприятий и подлежат государственной регистрации в установленном действующим законодательством Республики Казахстан порядке. Организациями Национального Банка Казахстана являются Казахстанский центр межбанковских расчетов Национального Банка Республики Казахстан; Казахстанский монетный двор Национального Банка Республики Казахстан; Банкнотная фабрика Национального Банка Республики Казахстан, Автобаза Национального Банка Республики Казахстан.
Решение о создании, прекращении деятельности и изменении правового статуса организаций Национального Банка Казахстана принимается Советом директоров Национального Банка. Советом директоров утверждается и Устав организаций. Национальный Банк Республики Казахстан по отношению к создаваемым им организациям выступает как уполномоченный орган, а также орган государственного управления.
Порядок создания, реорганизации, ликвидации, предмет и цели деятельности, правовой статус и уставная компетенция организаций и их органов определяются действующим законодательством Республики Казахстан, их уставами и другими нормативными правовыми актами Национального Банка Республики Казахстан.
Филиал Национального Банка Республики Казахстан является структурным подразделением Национального Банка Республики Казахстан, подотчетен ему и входит в единую централизованную систему Национального Банка Республики Казахстан. Из курса гражданского права известно, что филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства.
Филиал Национального Банка (далее — филиал) осуществляет свою деятельность в пределах полномочий, предоставленных ему Национальным Банком Казахстана. Филиал в своей деятельности независим от органов государственной власти и не несет ответственности по обязательствам государства, за исключением случаев, когда такая ответственность возлагается на него Национальным Банком. Национальный Банк несет ответственность по обязательствам филиала.
Порядок открытия и закрытия филиала, его задачи и функции, компетенция органа филиала определяются действующим законодательством Республики Казахстан, нормативными правовыми актами Национального Банка Казахстана. Руководство деятельностью филиала осуществляет его директор, назначаемый на должность и освобождаемый от должности Правлением Национального Банка Казахстана. Директор филиала осуществляет свою деятельность на основании генеральной доверенности Национального Банка Казахстана.
Представительством, согласно ст. 43 Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть), является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее защиту и представительство интересов юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные правовые действия. Представительства Национального Банка Республики Казахстан открываются по решению Совета директоров Национального Банка Казахстана как на территории Республики Казахстан, так и вне ее, входят в единую централизованную структуру Национального Банка Казахстана и осуществляют защиту и представительство интересов Национального Банка Республики Казахстан в пределах полномочий, определенных для них Национальным Банком Казахстана.
Национальный Банк Республики Казахстан возглавляет Председатель Национального Банка Казахстана. Председатель Национального Банка Казахстана согласно Закону «О Национальном Банке Республики Казахстан» действует от имени и представляет без доверенности Национальный Банк Казахстана в отношениях с государственными органами, банками, финансовыми, международными, иностранными и другими организациями. Председатель Национального Банка вправе заключать договоры от имени Национального Банка Республики Казахстан.
Ответственность за деятельность Национального Банка Казахстана несет Председатель Национального Банка. Председатель Национального Банка Казахстана председательствует на заседаниях Правления и Совета директоров Национального Банка Республики Казахстан.
Председатель Национального Банка Казахстана наделен полномочиями принимать оперативные и исполнительно-распорядительные решения по вопросам деятельности Национального Банка Республики Казахстан, за исключением полномочий, установленных законом для Правления Национального Банка Казахстана, в том числе:
ведет заседания Правления и Совета директоров Национального Банка Казахстана;
- на основе и/или во исполнение законодательных актов Республики Казахстан, актов Президента Республики Казахстан, нормативных правовых актов Национального Банка Казахстана, постановлений Правления и Совета директоров Национального Банка Казахстана издает приказы и распоряжения по вопросам деятельности Национального Банка Казахстана;
- подписывает постановления Правления и Совета директоров Национального Банка Казахстана;
- представляет в пределах своей компетенции Национальный Банк Казахстана в республике и за границей;
- назначает и освобождает членов Правления Национального Банка от Национального Банка Казахстана;
- представляет для назначения Президентом Республики Казахстан кандидатуры заместителей Председателя Национального Банка Казахстана;
- утверждает номенклатуру должностей Национального Банка Казахстана;
- назначает должностных лиц Национального Банка Казахстана согласно утвержденной номенклатуре и увольняет их, поощряет отличившихся работников, налагает дисциплинарные взыскания;
- распределяет обязанности между заместителями Председателя Национального Банка Казахстана, устанавливает степень ответственности своих заместителей и руководителей подразделений центрального аппарата, филиалов, представительств и организаций Национального Банка Казахстана за состояние дел на порученном участке работы;
- на основании утвержденной Президентом Республики Казахстан общей штатной численности Национального Банка Казахстана утверждает штатные расписания центрального аппарата, филиалов, представительств Национального Банка Казахстана;
- распоряжается в соответствии с действующим законодательством Республики Казахстан всем имуществом и средствами Национального Банка Казахстана, выдает доверенности, устанавливает порядок подписания обязательств и выдачи доверенностей от имени Национального Банка Казахстана;
- заключает от имени Национального Банка Казахстана договоры (соглашения, контракты);
- рассматривает результаты проверок и аудита подразделений центрального аппарата, филиалов, представительств и организаций Национального Банка Казахстана;
- принимает решение о выдаче лицензий на проведение операций, связанных с использованием валютных ценностей, предусмотренных валютным законодательством Республики Казахстан, а также с оформлением лицензий, выданных Национальным Банком Казахстана в соответствии с законодательством Республики Казахстан, в случаях изменения наименования, местонахождения лицензиата, а также о выдаче дубликатов лицензий.
Председатель Национального Банка Казахстана (либо заместитель Председателя Национального Банка Казахстана) принимает решение о наложении административного взыскания по делам об административных правонарушениях, рассмотрение которых в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан отнесено к компетенции Национального Банка Казахстана. Председатель Национального Банка Казахстана вправе принимать решения по любому вопросу, не относящемуся к исключительной компетенции Правления и Совета директоров Национального Банка Казахстана, а также поручать решение отдельных вопросов, входящих в его компетенцию, своим заместителям, руководителям структурных подразделений центрального аппарата, филиалов и представительств Национального Банка Казахстана. Председатель Национального Банка Казахстана вправе подать в отставку, представив Президенту Республики Казахстан свое письменное заявление за два месяца до ухода в отставку. Заместители Председателя Национального Банка Казахстана назначаются Президентом Республики Казахстан по представлению Председателя Национального Банка Казахстана сроком на 6 лет, независимо от сроков назначения Председателя Национального Банка Казахстана.
Заместители Председателя представляют Национальный Банк Казахстана без доверенности, подписывают документы и выдают доверенности для участия работников Национального Банка Казахстана при рассмотрении дел в судах и других организациях, а также по иным вопросам в пределах своей компетенции. Заместители Председателя могут подать в отставку, предоставив свое письменное заявление Президенту Республики Казахстан через Председателя Национального Банка Казахстана за два месяца до ухода в отставку. Высшим органом Национального Банка Казахстана является Правление. Правление Национального Банка состоит из девяти человек. В его состав входят Председатель Национального Банка Казахстана и пять должностных лиц Национального Банка Казахстана, один представитель от Президента Республики Казахстан и два представителя от Правительства Республики Казахстан. Члены Правления Национального Банка Казахстана от Президента Республики Казахстан, Правительства Республики Казахстан и Национального Банка Казахстана назначаются и освобождаются соответственно Президентом Республики Казахстан, Правительством Республики Казахстан и Председателем Национального Банка Казахстана.
1.2. Основные задачи, функции и полномочия Национального Банка
Основными функциями Национального Банка Казахстана согласно Закону «О Национальном Банке Республики Казахстан» являются:
- разработка государственной денежно-кредитной политики;
- утверждение нормативных правовых актов Национального Банка Казахстана, касающихся отдельных вопросов банковской деятельности, бухгалтерского учета, платежей и переводов денег, вексельного обращения, осуществления валютных операций и надзора за их соблюдением;
- определение номинальной стоимости и дизайна банкнот и монет на основе утвержденной Президентом Республики Казахстан концепции;
- установление официальной ставки рефинансирования по операциям Национального Банка Казахстана с банками;
- принятие решений о выдаче лицензий на проведение отдельных видов банковских операций, предусмотренных настоящим Законом, за исключением лицензий на организацию обменных операций с иностранной валютой, выдаваемых уполномоченным организациям, единственным видом деятельности которых является проведение обменных операций с наличной иностранной валютой;
- определение условий открытия банковских счетов в Национальном Банке Казахстана юридическим лицам, не являющимся банками;
- определение условий реструктуризации задолженности банков и других организаций перед Национальным Банком Казахстана по кредитам, предоставленным Национальным Банком Казахстана;
- утверждение нормативов резервных требований для банков;
- определение основных принципов управления золотовалютными активами;
- утверждение порядка определения обменного курса валюты Республики Казахстан;
- рассмотрение, принятие и представление на утверждение Президенту Республики Казахстан годового отчета о работе Национального Банка Казахстана;
- рассмотрение, одобрение и представление на утверждение Президенту Республики Казахстан структуры, общей штатной численности Национального Банка Казахстана и Положения о Национальном Банке Казахстана;
- рассмотрение и утверждение годовой консолидированной финансовой отчетности Национального Банка Казахстана;
- утверждение нормативных правовых актов Национального Банка Казахстана о порядке формирования его уставного и резервного капиталов, использования основных средств и иного имущества, бюджета (сметы расходов) Национального Банка Казахстана, об оказании платных услуг, а также утверждение директоров департаментов, руководителей филиалов, представительств и организаций Национального Банка Казахстана;
- определение и утверждение условий труда, системы и размеров его оплаты, социально-бытового обеспечения работников Национального Банка Казахстана, его филиалов, представительств и организаций;
- принятие решений об участии Национального Банка Казахстана в международных и иных организациях в соответствии с Законом Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан»;
- утверждение состава Совета директоров (Директората) Национального Банка Казахстана;
- определение политики и методов бухгалтерского учета для Национального Банка Казахстана с учетом международных стандартов финансовой отчетности;
- утверждение правил осуществления инвестиционных операций Национального фонда Республики Казахстан, а также утверждение отчета о результатах доверительного управления Национальным фондом Республики Казахстан, представляемого Правительству Республики Казахстан;
- представление информации о результатах доверительного управления Национальным фондом Республики Казахстан Парламенту Республики Казахстан;
- определение должностного лица (на уровне не ниже заместителя Председателя Национального Банка Республики Казахстан), в полномочия которого входит оперативное принятие решений по доверительному управлению Национальным фондом Республики Казахстан (Полномочный представитель);
- распределение чистого дохода Национального Банка Казахстана;
- определение должностного лица (на уровне не ниже заместителя Председателя Национального Банка Казахстана), в полномочия которого входит оперативное принятие решений по доверительному управлению активами, переданными на основании заключаемых между Национальным Банком Казахстана и Правительством Республики Казахстан договоров о доверительном управлении имуществом.
Относительно полномочии Национального Банка следует указать, что она определена также методом перечня и включает в себя вопросы, которые в общем виде закреплены в ст, 8 Закона РК «О Национальном Банке». Согласно этой статье, Национальный Банк Республики Казахстан:
1) проводит государственную денежно-кредитную политику в Республике Казахстан, эмитирует ценные бумаги путем регулирования объема денежной массы в обращении, является единственным эмитентом банкнот и монет на территории Республики Казахстан. При этом ценные бумаги, эмитируемые Национальным Банком Казахстана, являются государственными ценными бумагами и ответственность по ним несет Национальный Банк Казахстана;
2) участвует в обслуживании государственного долга Правительства Республики Казахстан по согласованию с ним и обслуживает государственный долг Национального Банка Казахстана;
3) в установленном порядке проводит обязательную экспертизу проспектов эмиссий ценных бумаг банков до их государственной регистрации, согласование изменений к ним и дает заключения по отчету об итогах выпуска и размещения ценных бумаг банками, учредительным документам, а также дает согласие на внесение изменений в учредительные документы банка, их перерегистрацию, назначение (избрание) руководящих работников банка;
4) вправе предоставлять кредиты банкам, а также юридическим лицам, открывающим по решению Правления Национального Банка Казахстана банковские счета в Национальном Банке Казахстана. Является кредитором последней инстанции для банков; вправе производить реструктуризацию задолженностей банков и других организаций перед Национальным Банком Казахстана по предоставленным им кредитам в порядке и на условиях, определяемых Правлением Национального Банка Казахстана;
5) осуществляет контроль и надзор за деятельностью банков и устанавливает им пруденциальные нормативы, размер капитала банка на определенную дату, а также применяет санкции, предусмотренные законодательными актами. В целях защиты интересов кредиторов банков и обеспечения устойчивости банковской системы Республики Национальный Банк Казахстана вправе по согласованию с Правительством Республики Казахстан принудительно выкупить акции (доли акционеров) банков, имеющих отрицательный размер капитала, при условии их обязательной последующей незамедлительной реализации новым инвесторам;
6) осуществляет контроль за деятельностью ликвидационных комиссий
добровольно и принудительно ликвидируемых банков;
7) осуществляет регулирование ставок вознаграждения (интереса) по кредитам в Республике Казахстан. При этом в случаях невозможности контроля за инфляционными процессами в Республике Казахстан методами денежно-кредитного регулирования Национальный Банк Казахстана вправе ограничивать объемы кредитов и банковские ставки вознаграждения (интереса);
8) определяет порядок, систему и форму осуществления платежей и переводов денег в Республике Казахстан, организует функционирование платежной системы, обеспечивающей своевременное и бесперебойное проведение переводов денег между банками в казахстанских тенге, устанавливает минимальные требования по обеспечению банками надежности, безопасности используемых ими автоматизированных систем и защиты банковской информации;
9) осуществляет валютное регулирование и валютный контроль в Республике Казахстан и вправе проводить все виды валютных операций. Здесь следует указать, что в соответствии с п. 1 ст. 2 Закона РК от 24 декабря 1996 г. №54-1 «О валютном регулировании» Национальный Банк является основным органом валютного регулирования;
10) издает обязательные для исполнения всеми банками и их клиентами нормативные правовые акты по вопросам банковской деятельности, учета, платежей и переводов денег, осуществления валютных операций в пределах полномочий, определенных законодательными актами, а также осуществляет надзор за их соблюдением;
11) по согласованию с Министерством финансов Республики Казахстан
устанавливает стандарты бухгалтерского учета банков; по согласованию с
уполномоченным государственным органом по вопросам, входящим в его
компетенцию, устанавливает перечень, формы, сроки представления статистической отчетности;
- устанавливает перечень, соответствующие международным стандартам формы, сроки представления финансовой отчетности банками, организациями, осуществляющими отдельные виды банковских операций, а также их аффилированными лицами в соответствии с законодательными актами для обеспечения своих контрольных и надзорных функций;
- в целях упорядочения платежей и переводов денег вправе устанавливать по согласованию с Правительством Республики Казахстан очередность платежей по банковским счетам, осуществляемых банками и всеми хозяйствующими субъектами, если иное не предусмотрено законодательными актами;
- вправе участвовать в создании и деятельности организаций, способствующих осуществлению Национальным Банком Казахстана возложенных на него функций и (или) являющихся частью инфраструктуры финансового рынка;
- устанавливает правила учета, хранения, перевозки и инкассации наличных банкнот и монет, участвует в обеспечении перевозки, хранении и инкассации банкнот и монет, создает резервные государственные фонды банкнот и монет;
16) составляет и регулярно публикует сводный баланс банков Республики Казахстан и собственный баланс;
17) формирует отчетный платежный баланс страны и участвует в раз
работке краткосрочных, среднесрочных и долгосрочных прогнозных оценок
показателей платежного баланса. Осуществляет регистрацию и мониторинг договоров по негосударственным внешним займам, не имеющим государственных гарантий, и формирует оценку валового внешнего долга страны;
- право изъятия денег с банковского счета клиента при установлении факта ошибочности их зачисления, вправе дебетовать банковский счет клиента при наличии документов, подтверждающих его согласие на изъятие денег с банковского счета;
19) участвует в осуществлении подготовки кадров для системы банков в
Республике Казахстан;
- обслуживает единый казначейский счет Министерства финансов Республики Казахстан;
- выдает согласие на открытие и ведет специальный учет открываемых
банками расчетно-кассовых отделов (сберегательных касс) — территориально обособленных подразделений, не обладающих статусом юридического лица и не являющихся представительствами или филиалами, осуществляющих отдельные виды банковских операций вне места нахождения банков; - осуществляет переучет векселей в соответствии с нормативными правовыми актами Национального Банка Казахстана;
- осуществляет доверительное управление Национальным фондом Республики Казахстан на основании договора о доверительном управлении, который заключается между Национальным Банком Казахстана и Правительством Республики Казахстан и публикуется в официальных изданиях;
- осуществляет иные функции, полномочия и права в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
Следует обратить внимание на то, что в определении правомочий Национального Банка, как было уже отмечено ранее, применен метод перечня. В то же время следует констатировать отсутствие каких бы то ни было критериев для классификации соответствующих правомочий. Отмеченная ситуация позволяет утверждать о существенных недостатках юридической техники при формулировании правомочий Национального Банка, тем более, что перечень является открытым, не исчерпывающим, позволяющим расширять перечень правомочий произвольно прежде всего путем ведомственного правотворчества самого Национального Банка.
Несколько иные основные задачи и функции предусмотрены положением «О Национальном Банке РК», которым предпринята попытка систематизации правомочий Национального Банка путем определения правомочий в определенных сферах его компетенции, которые можно разделить на следующие группы (п.п. 8-16 Положения):
- проведение государственной денежно-кредитной политики;
- реализация функции эмитента банкнот и монет на территории Республики Казахстан;
- осуществление функции банка банков;
- осуществление функций банка, финансового советника, агента Правительства и других государственных органов;
- осуществление контроля и надзора за деятельностью банков и регулирование их деятельности;
- обеспечение валютного регулирования и контроля; осуществление операций с валютными ценностями; управление золотовалютными активами;
- осуществление функций и полномочий по государственному регулированию рынка ценных бумаг;
- осуществление функций и полномочий по регулированию и надзору за
страховой деятельностью; - имеет некоторые другие правомочия на основании п. 17 Положения
«О Национальном Банке».
Обращает внимание двойственное положение Национального Банка, о котором наглядно свидетельствуют указанные его компетенция и полномочия. С одной стороны, Национальный Банк выступает в качестве органа государства, имеющего определенные властные полномочия по управлению в некоторых сферах общественной жизни. С другой — Национальный Банк выступает в качестве банка как участника, осуществляющего определенные виды банковских операций, но только с определенными лицами (Правительство, иные государственные органы и др.). Важно отметить, что указанное обстоятельство по-разному оценивается в юридической литературе.
Так, Д.К. Абжанов считает, что Национальный Банк является органом государственного управления, отвечая всем необходимым для этого требованиям:
- создается государственно-распорядительным путем;
- имеет ярко выраженное организационно-правовое обособление, означающее, что его место в более широкой системе государственных органов., а также внутреннее строение с исчерпывающей полнотой закреплено формальным образом, в официальном порядке путем издания соответствующего правового акта. В связи с этим первостепенное значение для органа управления имеет организационная структура, понятие которой фактически неотделимо от понятия органа;
- предназначен для выполнения особого вида государственной деятельности, а именно управленческой, состоящей в реализации закрепленных за ним функций по управлению соответствующими объектами;
- осуществляет управленческую деятельность от имени государства, на
основе и в рамках четко очерченного объема государственно-властных
полномочий, то есть компетенции, в которой получает наиболее глубокое
выражение правосубъектность органа, выступающего конкретным субъектом
права; - является самостоятельным элементом в разветвленной системе органов
управления, от места в которой существенно зависят объем и содержание
полномочий.
Я.А. Гейвандов также рассматривает статус Центрального Банка России (далее — ЦБ РФ) с двух сторон:
- как орган государственного управления;
- как юридическое лицо. Автор считает, что закон не устанавливает организационно-правовую форму ЦБ РФ как юридического лица и не определяет его место в системе органов государственной власти и управления. Этот пробел в действующем законодательстве оказывает негативное воздействие на функционирование всей денежно-кредитной системы государства, затрудняет полноценное взаимодействие Банка России с органами государственной власти, кредитными и иными организациями.[1]
Для правового статуса ЦБ РФ как юридического лица характерны следующие обстоятельства:
- некоммерческий статус, т.к. в соответствии с законом получение при были не является целью деятельности Банка России;
- ЦБ РФ осуществляет банковское обслуживание юридических и физических лиц, кассовое исполнение бюджета, операции по обслуживанию государственного долга и операции с золотовалютными резервами РФ и т.п.;
- ЦБ РФ в установленных законом случаях может участвовать в гражданских и иных (например, трудовых) правоотношениях в своих интересах или в интересах своих служащих, может осуществлять управленческие функции в отношении подчиненных предприятий, учреждений и организаций.
О.М. Олейник выделяет следующие сферы управленческих функций ЦБ РФ:
- образуется путем обозначения ЦБ РФ как органа кредитно-денежной политики государства;
- организация денежного обращения. В этом случае ЦБ РФ является органом, координирующим, регулирующим и лицензирующим организацию расчетных, в том числе клиринговых систем, устанавливает правила, формы, сроки и стандарты осуществления безналичных расчетов;
- внешнеэкономические функции ЦБ РФ. В данном случае он выступает от имени государства.
Пятое направление осуществления компетенции ЦБ РФ состоит в том, что он является контрагентом государства в целом в лице его органов. В этом качестве ЦБ РФ проводит операции с бюджетом и обслуживает государственный долг, выполняет функции агента и депозитария Правительства.
Представители юридических наук административного и финансового права следующим образом характеризуют особенности правового статуса Национального Банка.
К.С. Бельский считает, что нормы административного права регулируют три группы отношений:
- организационно-полицейские;
- надзорно-контрольные;
- административно-принудительные. И далее отмечается, что каждый из названных видов общественных отношений требует «своего» нормативно-правового регулирования. Поэтому в границах единого административного права имеют место три его подсистемы, или подотрасли: управленческое право, полицейское право и право административной юстиции. Составляя самостоятельные правовые образования внутри отрасли, тем не менее, в практической жизни проявляют себя в тесном отраслевом единстве, главным образом посредством термина «государственное управление».
Следуя изложенной позиции и основываясь на результатах ранее проведенного анализа полномочий Национального Банка Республики Казахстан, позволим себе утверждение о наличии в компетенции Национального Банка надзорно-контрольных и административно-принудительных полномочий в регулировании отношений, возникающих при осуществлении банковской деятельности.
М.В. Карасева указывает, что в науке финансового права малоисследованным является вопрос о Центральном банке РФ как органе, осуществляющем финансовую деятельность государства. Автор отмечает, что внутри кредитной системы существуют денежные отношения, построенные на началах власти и подчинения. В основном это отношения между ЦБ РФ и коммерческими банками по поводу обязательных резервов, депонируемых в Банке России в соответствии с его резервными требованиями. Так же существует ряд управленческих отношений не денежного характера между вышеуказанными субъектами. Однако, на взгляд автора, управление со стороны ЦБ РФ деятельностью коммерческих банков и возникающие на этой основе денежные отношения нельзя рассматривать как финансовую деятельность государства по следующим причинам. Во-первых, отношения внутри кредитной системы не являются финансовыми отношениями, т.к. финансовая система РФ отделена от кредитной системы. Как следствие этого, в процессе управления кредитной системой со стороны Центрального банка РФ не образуются финансовые фонды денежных средств. Во-вторых, управленческая деятельность Центрального банка РФ по привлечению денежных средств от коммерческих банков не направлена непосредственно на покрытие государственных затрат в ходе выполнения задач по реализации социально-экономических, оборонных и иных программ. Управленческая деятельность ЦБ РФ в отношении коммерческих банков, в том числе и та, в результате которой возникают денежные отношения, является всего лишь способом, методом денежно-кредитного регулирования и должна быть предметом административного права. Однако ЦБ РФ все же является органом, осуществляющим финансовую деятельность государства. Он участвует в собирании, распределении и использовании финансовых ресурсов государства тогда, когда выполняет свои обязанности по операциям с федеральным бюджетом и государственными внебюджетными фондами, с бюджетами субъектов РФ и местными бюджетами, а также операции по обслуживанию государственного долга.
Другими словами, финансовая деятельность государства составляет часть его компетенции. Это отношения между Правительством РФ и ЦБ РФ по поводу выделения кредитов, отношения между Правительством РФ и ЦБ РФ по поводу направления прибыли ЦБ РФ в доход федерального бюджета. Однако в этих отношениях ЦБ РФ выступает не как орган, осуществляющий финансовую деятельность государства, а как сторона финансового правоотношения, противоположная государству.
Таким образом, анализ положений законодательства и юридической доктрины по вопросам правового статуса Национального Банка позволяют заключить следующие выводы:
А) Национальный Банк является государственным учреждением, но его организационно-правовая форма не в полной мере соответствует этому понятию, т.к. законодательное закрепление осуществления прав на имущество Национального Банка, переданное ему государством как учредителем, позволяет утверждать о праве хозяйственного ведения, а не праве оперативного управления, как должно быть. При этом в качестве уполномоченного государственного органа по отношению к Национальному Банку предложено рассматривать Президента Республики Казахстан.
Б) Национальный банк, как государственное учреждение, осуществляет от имени государства определенные функции. Анализ полномочий Национального Банка, указанных в законодательных актах Республики Казахстан, позволяет утверждать о превалировании в них полномочий контрольно-надзорного характера. На это обстоятельство, в частности, указывают то, что: основным способом осуществления своих полномочий для Национального Банка является разрешительный порядок, осуществляемый с помощью выдачи лицензий на осуществление деятельности, отнесенной законодательством Казахстана к банковской деятельности;
Правовой статус Национального Банка образует следующая совокупность правовых норм:
- нормы конституционного законодательства, которые определяют взаимоотношения Национального Банка и других органов государственной власти Республики Казахстан;
- нормы финансового права, которые рассматривают Национальный Банк в качестве стороны финансово-правовых отношений. Эти положения преимущественно касаются вопросов изъятия доходов Национального Банка в республиканский бюджет;
- нормы гражданского права — определяют правовое положение Национального Банка как государственного учреждения;
4) нормы административного права — закрепляют преимущественно полномочия Национального Банка как контрольно-надзорного органа государства, в соответствии с законодательством Республики Казахстан. На основании изложенного следует рассматривать Национальный Банк Республики Казахстан в качестве особого субъекта права.
2.1. Правовой статус банков второго уровня
Банк— юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, созданное в форме акционерного общества, которое в соответствии с Законом Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» правомочно осуществлять банковскую деятельность. Официальный статус банка определяется государственной регистрацией юридического лица в качестве банка в органах юстиции и наличием лицензии уполномоченного органа по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций (далее — уполномоченный орган) на проведение банковских операций. В Республике Казахстан деятельность банков второго уровня, их филиалов и представительств регулируется законодательными и нормативными правовыми актами. Это: Конституция Республики Казахстан1, Гражданский кодекс Республики Казахстан2, Законы Республики Казахстан
«О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан»1, «О Национальном Банке Республики Казахстан»2, другие законодательные акты Республики Казахстан, а также нормативные правовые акты, принятые Национальным Банком Республики Казахстан, Агентством Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций.
Виды банков, их правовой статус, порядок создания, функционирования и ликвидации определяются банковским и иным законодательством Республики Казахстан. Согласно Закону Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» в Республике Казахстан существуют следующие виды банков:
Банк с иностранным участием — банк второго уровня, более одной трети акций которого находятся во владении, собственности и/или управлении:
а) нерезидентов Республики Казахстан;
б) юридических лиц — резидентов Республики Казахстан, более одной трети акций (вкладов участников) которых находятся во владении, собственности и /или управлении нерезидентов Республики Казахстан либо аналогичных им юридических лиц — резидентов Республики Казахстан;
в) резидентов Республики Казахстан, являющихся распорядителями средств (доверенными лицами) нерезидентов Республики Казахстан либо юридических лиц — резидентов Республики Казахстан, более одной трети акций (вкладов участников) которых находятся во владении, собственности и/или управлении нерезидентов Республики Казахстан либо аналогичных им юридических лиц — резидентов Республики Казахстан.
Межгосударственный банк — банк, созданный и действующий на основании международного договора (соглашения), учредителями которого являются Правительство Республики Казахстан (или уполномоченный им государст
________________
1 Конституция Республики Казахстан. Алматы: Жетi жаргы, 1995
венный орган) и Правительство (Правительства) государства (государств), подписавшее данный договор (соглашение).
филиал банка — подразделение банка, не являющееся юридическим лицом, расположенное вне места нахождения банка, осуществляющее банковские операции от имени банка и действующее в пределах полномочий, предоставленных ему банком. Филиал банка имеет единые с банком баланс, а также наименование, полностью совпадающее с наименованием банка.
Представительство банка — подразделение банка, не являющееся юридическим лицом, расположенное вне места нахождения банка, действующее от имени и по поручению банка и н< осуществляющее банковские операции.
Расчетно-кассовый отдел (сберегательная касса) банка — территориально обособленное подразделение банка, созданное на основании согласия уполномоченного органа, не являющееся юридическим лицом, не имеющее статуса филиала либо представительства, выполняющее отдельные виды банковских операций на территории Республики Казахстан.
Акционерное общество обладает имуществом, обособленным от имущества своих участников, несет ответственность по своим обязательствам в пределах своего имущества и не отвечает по обязательствам своих участников.
Правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров определяются в соответствии с Гражданским кодексом Республики Казахстан, законодательными актами. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных предприятий или контрольный пакет акций которых принадлежит государству, определяются законодательными актами Республики Казахстан1.
Банки создаются на основании учредительного договора и действуют в соответствии со своим уставом и законодательством Республики Казахстан. Банк использует в качестве своего наименования то, которое записано в его уставе. Наименование банка должно содержать слово «банк» или производное от него слово.
Всем банкам, кроме Национального Банка, запрещается использовать в своем наименовании слова «национальный», «центральный» в полном или сокращенном виде на любом языке. Всем банкам запрещается использовать в своем наименовании слово «государственный» в полном или сокращенном виде на любом языке. Не допускается использование в качестве наименования обозначений, тождественных или сходных до степени его смещения с наименованием ранее созданных банков, в том числе банков — нерезидентов Республики Казахстан, за исключением дочерних банков. Дочерние банки в своем наименовании обязаны использовать наименование родительских банков.
_________________
1 Конституция Республики Казахстан. Алматы: Жетi жаргы, 1995.
2 Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан. 1994. № 23—24 (приложение); 1995. № 15-16. Ст. 109. № 20. Ст. 121; Ведомости Парламента Республики Казахстан. 1996. № 2. Ст. 187; № 14. Ст. 274. Ст. 277; № 19. Ст. 370; 1997. № 1-2. Ст. 8; № 5. Ст. 55; № 12. Ст. 183, 184; № 13-14. Ст. 195,205; 1998. № 2-3. Ст. 23; № 5-6. Ст. 50; № 11-12. Ст. 178; № 17-18. Ст. 224, 225; № 23. Ст. 429; 1999. № 20. Ст. 727, 731; № 23. Ст. 916; 2000. № 18. Ст. 336; № 22. Ст. 408; 2001. № 1. Ст.7; № 8. Ст.52; № 17-18. Ст. 240; № 24. Ст. 338; 2002. №2. Ст. 17; No 10. Ст. 102; 2003. № 1-2. Ст. 3; № 11. Ст. 56,57,66; № 15. Ст. 139; № 19-20. Ст. 146; 2004. № 6. Ст. 42; Казахстанская правда. 2004.15 мая; Казахстанская правда. 2004. 20 июля.
Банк создается в порядке, определяемом гражданским законодательством Республики Казахстан для юридических лиц, с учетом особенностей, установленных банковским законодательством.
Учредительный договор о создании банка должен, помимо сведений, предусмотренных действующим законодательством, содержать в обязательном порядке:
- сведения об учредителях, включая полное наименование и место нахождения каждого из них, а также данные об их государственной регистрации (для юридических лиц), имя, гражданство, место жительства и данные документа, удостоверяющего личность (для физических лиц);
- сведения о количестве, категориях и цене размещения акций.
Учредителями и акционерами банка могут быть юридические и физические лица — резиденты и нерезиденты Республики Казахстан, с учетом ограничений, установленных банковским законодательством. Государство может быть учредителем и акционером банка только в лице Правительства, а акционерами Банка Развития Казахстана могут быть также и местные исполнительные органы областей, городов Астаны и Алматы.
Государственные предприятия и организации, более пятидесяти процентов уставного капитала которых принадлежит государству, не могут быть учредителями и акционерами банка. В целях защиты интересов кредиторов банка и обеспечения устойчивости банковской системы республики уполномоченный орган вправе по согласованию с Правительством Республики Казахстан, в случае наличия у банка в течение трех последовательных календарных месяцев отрицательного размера капитала, осуществить принудительный выкуп акций (долей акционеров) банка с условием их обязательной последующей незамедлительной реализации по цене приобретения новому инвестору, гарантирующему необходимое улучшение финансового положения банка.
Юридические лица, зарегистрированные в оффшорных зонах или имеющие аффинированных лиц, зарегистрированных в оффшорных зонах, или физические лица, являющиеся участниками (учредителями, акционерами) юридических лиц, зарегистрированных в оффшорных зонах, перечень которых устанавливается уполномоченным органом, не могут прямо или косвенно быть учредителями или акционерами банков-резидентов Республики Казахстан.
Указанное ограничение не распространяется на банки, имеющие индивидуальный кредитный рейтинг не ниже рейтинга А одного из рейтинговых агентств, перечень которых устанавливается уполномоченным органом.
Юридические лица — нерезиденты Республики Казахстан, включая банки, могут иметь десять и более процентов акций банка — резидента Республики Казахстан при условии наличия у них минимального требуемого рейтинга одного из основных рейтинговых агентств, перечень которых устанавливается уполномоченным органом.
Лица, прямо или косвенно участвующие в уставном капитале банка, обязаны по требованию уполномоченного органа представлять учредительные документы и другую информацию, необходимую для определения крупных участников банка и их финансового состояния.
Устав банка должен, помимо сведений, предусмотренных действующим законодательством, содержать в обязательном порядке:
- полное и сокращенное наименование банка;
- сведения о видах и порядке использования фондов (резервного капитала) банка;
- порядок принятия решений органами банка.
Юридическое или физическое лицо вправе обратиться в уполномоченный орган с заявлением о выдаче разрешения на открытие банка.
Заявление подается на казахском или русском языках и должно содержать адрес заявителя.
К заявлению о выдаче разрешения на открытие банка должны прилагаться следующие документы:
- учредительные документы вновь создаваемого банка: учредительный договор, устав, протокол принятия устава и назначения (избрания) органов банка;
- сведения об учредителях (по перечню, определенному уполномоченным органом), финансовую отчетность учредителей — юридических лиц на две последние отчетные даты, отчет аудиторской организации (аудитора) о финансовом состоянии учредителей;
- в случае, если один или более учредителей не являются резидентами Республики Казахстан: письменное уведомление государственного или надзорного органа соответствующего государства о том, что он разрешает участие в уставном капитале банка — резидента Республики Казахстан, либо заявление государственного или надзорного органа соответствующего государства о том, что такое разрешение по законодательству государства-учредителя не требуется;
- в случае преобразования в банк организации, осуществляющей отдельные виды банковских операций: учредительный договор, устав, финансовую отчетность на последнюю отчетную дату;
- отчет аудиторской организации (аудитора) о финансовом состоянии организации, осуществляющей отдельные виды банковских операций;
- сведения о лицах, предлагаемых для назначения (избрания) на должности руководящих работников банков, в соответствии с требованиями, установленными Законом Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан»;
- подробная организационная структура вновь создаваемого банка;
- положение о службе внутреннего аудита вновь создаваемого банка;
- положение о кредитном комитете вновь создаваемого банка;
- бизнес-план вновь создаваемого банка, раскрывающий стратегию деятельности, направления и масштабы деятельности, финансовые перспективы (бюджет, расчетный баланс, счет прибылей и убытков за первых три финансовых (операционных) года, план маркетинга (формирования клиентуры банка), план привлечения трудовых ресурсов;
- отчет о проведенных учредителями подготовительных мероприятиях согласно представленному бизнес-плану;
- нотариально либо иным законным образом удостоверенный документ, подтверждающий полномочия заявителя на подачу заявления от имени учредителей.
Положение о службе внутреннего аудита, положение о кредитном комитете, бизнес-план должны быть утверждены уполномоченным органом банка. Отчет аудиторской организации (аудитора) признается действительным при условии представления документов, подтверждающих, что он(а): независим(а) от учредителей проверяемых банков и их должностных лиц; уполномочен(а) на проведение аудита банковской деятельности в соответствии с лицензией уполномоченного органа или компетентного органа государства, резидентом которого является.
Уполномоченный орган вправе запросить дополнительную информацию или документы, необходимые для принятия решения о выдаче разрешения на открытие банка. Заявление о выдаче разрешения на открытие банка может быть отозвано заявителем в любой момент его рассмотрения уполномоченным органом. Заявление о выдаче разрешения на открытие банка должно быть рассмотрено уполномоченным органом в течение трех месяцев со дня представления заявителем последней дополнительной информации или документа, запрошенного уполномоченным органом, но не более шести месяцев со дня приема заявления.
Уполномоченный орган письменно уведомляет заявителя о принятом решении. Уведомление направляется по адресу, указанному в заявлении о выдаче разрешения на открытие банка. Уполномоченный орган ведет учет выданных разрешений на открытие банка. Выданное разрешение на открытие банка может быть отозвано уполномоченным органом.
Разрешение на открытие банка подлежит возврату банком в уполномоченный орган при выдаче банку лицензии на проведение банковской операции или при принятии судом решения о прекращении деятельности банка, а также в случае отзыва разрешения по одному из следующих оснований:
- обнаружение в течение одного года со дня государственной регистрации юридического лица в качестве банка недостоверности сведений, на основании которых было выдано разрешение;
- нарушение сроков обращения в органы юстиции для государственной регистрации банка. Согласно статье 25 Закона «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» учредители обязаны обратиться в органы юстиции для государственной регистрации банка в течение одного месяца со дня получения разрешения уполномоченного органа на открытие банка;
- неполучение лицензии на проведение банковских операций в течение одного года со дня государственной регистрации юридического лица в качестве банка;
- неоплата уставного капитала в течение одного года после государственной регистрации юридического лица в качестве банка;
- нарушение условий деятельности, предусмотренных банковским законодательством для юридического лица, зарегистрированного в качестве банка.
Банк вправе добровольно возвратить выданное ему разрешение на открытие банка и перерегистрироваться в установленном законодательством порядке. Разрешение на открытие банка имеет юридическую силу до принятия уполномоченным органом решения о выдаче банку лицензии на проведение банковской операции. Государственная регистрация банка осуществляется органами юстиции на основании разрешения уполномоченного органа на открытие банка и данных, подтверждающих согласование его учредительных документов с уполномоченным органом.
После государственной регистрации банка в органах юстиции банк в течение четырнадцати календарных дней обязан представить в уполномоченный орган нотариально засвидетельствованные копии учредительного договора и устава с отметкой о государственной регистрации банка.
Уполномоченный орган (в настоящее время — государственное учреждение «Агентство Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций») в целях обеспечения финансовой устойчивости банков, защиты интересов их депозиторов, а также поддержания стабильности денежно-кредитной системы Республики Казахстан осуществляет регулирование деятельности банков, в том числе путем:
- установления пруденциальных нормативов и других обязательных к соблюдению банками норм и лимитов, включая нормы резервных требований, провизии против сомнительных и безнадежных активов;
- издания обязательных к исполнению банками нормативных правовых актов;
- инспектирования (проверок) деятельности банков;
- выдачи рекомендаций по оздоровлению финансового положения банка;
- применения к банкам ограниченных мер воздействия; наложения санкций на банки или их должностные лица. Регулирование деятельности банков осуществляется как в отношении отдельного банка, так и на консолидированной основе, то есть в отношении банковской группы. Правила консолидированного надзора устанавливаются уполномоченным органом.
- В состав пруденциальных нормативов, устанавливаемых уполномоченным органом для их обязательного соблюдения банками, входят:
- минимальный размер уставного капитала банка; коэффициент достаточности собственного капитала; максимальный размер риска на одного заемщика; коэффициент ликвидности; лимиты открытой валютной позиции. В состав пруденциальных нормативов, устанавливаемых уполномоченным органом для их обязательного соблюдения банковскими группами, входят:
- минимальный размер уставного капитала; коэффициент достаточности собственного капитала; максимальный размер риска на одного заемщика. Уполномоченный орган вправе устанавливать дополнительные пруденциальные нормативы и иные обязательные к соблюдению нормы и лимиты, используемые в международной банковской практике.
Уполномоченный орган в соответствии с банковским законодательством принимает меры по привлечению к ответственности банков и (или) банковских холдингов1 либо их должностных лиц за нарушение банком пруденциальных нормативов и (или) иных обязательных к соблюдению норм и лимитов. В целях решения вопроса о соответствии финансового положения банка предъявляемым требованиям уполномоченный орган вправе определять размер капитала банка на определенную дату.
Нормативные значения и методики расчетов пруденциальных нормативов и иных обязательных к соблюдению норм и лимитов размера капитала банка и банковской группы на определенную дату, порядок расчета и лимиты открытой валютной позиции, нормы резервных требований, метод их соблюдения и методика расчетов, формы соответствующей отчетности и сроки ее представления устанавливаются уполномоченным органом.
В случае нарушения банком коэффициентов достаточности собственного капитала, установленных нормативными правовыми актами уполномоченного органа, банк должен направить в уполномоченный орган план рекапитализации. План необходимо представить в течение одного месяца со дня нарушения коэффициента достаточности собственного капитала с подробным описанием мероприятий и сроков по устранению нарушений.
Банки обязаны формировать резервный капитал в целях покрытия убытков, связанных с осуществлением банковской деятельности. Резервный капитал создается за счет чистого дохода банков до выплаты дивидендов по простым акциям. Минимальный размер резервного капитала банка устанавливается уполномоченным органом.
В целях обеспечения надлежащего уровня контроля и надежности своей деятельности в соответствии с характером и масштабом проводимых операций банки обязаны осуществлять классификацию выданных кредитов и других активов, выделяя сомнительные и безнадежные требования и создавая против них провизии (резервы) в порядке и на условиях, устанавливаемых уполномоченным органом в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
Инспектирование деятельности банков производится уполномоченным органом самостоятельно либо с привлечением других организаций. Работникам уполномоченного органа запрещается разглашение либо передача третьим лицам сведений, полученных в ходе инспектирования деятельности банков. Лица, осуществляющие инспектирование, несут ответственность за разглашение сведений, полученных в ходе проверки деятельности банков и составляющих банковскую1 либо коммерческую тайну2.
______________________
1 Банковский холдинг — юридическое лицо-резидент или нерезидент Республики Казахстан, которое владеет прямо или косвенно двадцатью пятью или более процентами голосующих акций банка и имеет возможность: голосовать прямо или косвенно двадцатью пятью или более процентами голосующих акций банка; определять решения, принимаемые банком, в силу договора либо иным образом.
2 Банковская тайна включает в себя сведения о наличии, владельцах и номерах банковских счетов депозиторов, клиентов и корреспондентов банка, об остатках и движении денег на этих счетах самого банка, об операциях банка (за исключением общих условий проведения банковских операций), а также сведения о наличии, владельцах, характере и стоимости имущества клиентов, находящегося на хранении в сейфовых ящиках, шкафах и помещениях банка. Не относятся к банковской тайне сведения о кредитах, выданных банком, находящимся в процессе ликвидации (см.: Закон Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан»).
3 Под коммерческой тайной понимаются не являющиеся государственными секретами сведения, связанные с производством, технологической информацией, управлением, финансами и другой деятельностью хозяйствующего субъекта, разглашение (передача, утечка) которых может нанести ущерб его интересам. Состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, определяются хозяйствующими субъектами, о чем заинтересованные лица извещаются в письменной форме (см.: Закон Республики Казахстан «О защите и поддержке частного предпринимательства»).
При проведении инспектирования деятельности банков уполномоченный орган вправе проверять деятельность аффилиированных лиц банков исключительно в целях определения степени и характера их влияния на деятельность банков в соответствии с нормативными правовыми актами уполномоченного органа. Аффилированным лицом банка признается лицо, если:
- оно является крупным участником банка. Крупный участник банка -это физическое или юридическое лицо-резидент или нерезидент Республики Казахстан, которое владеет прямо или косвенно десятью или более процентами голосующих акций банка или имеет возможность голосовать прямо или косвенно десятью процентами голосующих акций банка или оказывать влияние на принимаемые банком решения в силу договора либо иным образом;
- банк является крупным участником данного лица;
- крупный участник данного лица является крупным участником банка.
Банки, а также их аффилиированные лица обязаны оказывать содействие инспектирующему органу по вопросам, указанным в задании уполномоченного органа на проверку, а также обеспечивать возможность опроса любых должностных лиц и работников и доступ к любым источникам необходимой для выполнения проверки информации.
2.2. Деятельность банков второго уровня
Согласно п. 1 ст. 1 Закона РК «О банках и банковской деятельности» банком признается юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, которое в соответствии с законом правомочно осуществлять банковскую деятельность.
Для определения содержания понятия «банковская деятельность» законодатель использует прием перечня тех или иных действий, которые входят в ее предмет.
В соответствии с п. 1 ст. 30 Закона РК «О банках и банковской деятельности» банковской деятельностью признается осуществление банковских операций, а также проведение банками иных установленных ст. 30 операций. Непосредственно к банковским операциям законодательством отнесены следующие действия банков:
- прием депозитов, открытие и ведение банковских счетов юридических
лиц; - прием депозитов, открытие и ведение банковских счетов физических
лиц; - открытие и ведение корреспондентских счетов банков и организаций,
осуществляющих отдельные виды банковских операций; - открытие и ведение металлических счетов физических и юридических
лиц, на которых отражается физическое количество аффинированных
драгоценных металлов, принадлежащих данному лицу; - кассовые операции: прием, выдача, пересчет, размен, обмен, сортировка, упаковка и хранение банкнот и монет;
- переводные операции: выполнение поручений юридических и физических лиц по переводу денег;
- учетные операции: учет (дисконт) векселей и иных долговых обязательств юридических и физических лиц;
- заемные операции: предоставление кредитов в денежной форме на
условиях платности, срочности и возвратности ст. 34 Закона РК «О банках и
банковской деятельности»; - осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
- доверительные (трастовые) операции: управление деньгами, аффинированными драгоценными металлами и ценными бумагами в интересах и по поручению доверителя;
- клиринговые операции: сбор, сверка, сортировка и подтверждение
платежей, а также проведение их взаимозачета и определение чистых позиций
участников клиринга; - сейфовые операции: услуги по хранению ценных бумаг, выпущенных в
документарной форме, документов и ценностей клиентов, включая сдачу в
аренду сейфовых ящиков, шкафов и помещений; - ломбардные операции: предоставление краткосрочных кредитов под
залог депонируемых легко реализуемых ценных бумаг и движимого имущества; - выпуск платежных карточек ст. 11 Закона РК «О платежах и переводах
денег»; - инкассация и пересылка банкнот, монет и ценностей;
- организация обменных операций с иностранной валютой;
- прием на инкассо платежных документов (за исключением векселей);
- выпуск чековых книжек;
- клиринговая деятельность на рынке ценных бумаг ст. 32 Закона РК «О рынке ценных бумаг»;
- открытие (выставление) и подтверждение аккредитива и исполнение обязательств по нему;
- выдача банковских гарантий, предусматривающих исполнение в денежной форме;
- выдача банковских поручительств и иных обязательств за третьих лиц, предусматривающих исполнение в денежной форме.
При этом в законе существует специальное указание о том, что только АФН Республики Казахстан вправе предоставлять лицензии банкам и другим юридическим лицам на проведение банковских операций, перечисленных в п. 2 ст. 30 Закона РК «О банках и банковской деятельности».
Обозначение иных операций, которые вправе осуществлять банки и организации, осуществляющие отдельные виды банковских операций, помимо перечисленных в п. 2 ст. 30, также происходит посредством установления перечня. Указанные действия могут быть осуществлены только при наличии лицензии АФН. Данный перечень составляют следующие операции:
- покупка, прием в залог, учет, хранение и продажа аффинированных драгоценных металлов (золота, серебра, платины, металлов платиновой группы) в слитках, монет из драгоценных металлов;
- покупка, прием в залог, учет, хранение и продажа ювелирных изделий, содержащих драгоценные металлы и драгоценные камни;
- операции с векселями: принятие векселей на инкассо, предоставление услуг по оплате векселя плательщиком, а также оплата домицилированных векселей, акцепт векселей в порядке посредничества;
- осуществление лизинговой деятельности;
- эмиссия собственных ценных бумаг (за исключением акций);
- факторинговые операции: приобретение прав требования платежа с покупателя товаров (работ, услуг) с принятием риска неплатежа;
- форфейтинговые операции (форфетирование): оплату долгового обязательства покупателя товаров (работ, услуг) путем покупки векселя без оборота на продавца.
Кроме этих видов деятельности, банки вправе осуществлять следующие виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг:
- брокерская деятельность. Данную деятельность банки вправе осуществлять только с государственными ценными бумагами;
- дилерская деятельность с государственными и иными ценными бумагами;
- кастодиальная деятельность;
- клиринговая деятельность.
Лицензия на осуществление банками одного или нескольких совместимых из вышеуказанных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, за исключением клиринговой деятельности, выдается уполномоченным органом с согласия Национального Банка Республики Казахстан.
Банки, как специализированные организации, осуществляют все виды операций, отнесенных законодательством Казахстана к банковским, а участие иных субъектов является скорее не правилом, а исключением из него.
Так, например, Д.К. Абжанов предлагает банковскую деятельность понимать в широком и в узком смыслах. В широком смысле слова, по мнению автора, это есть любая деятельность, осуществляемая банками. Под банковской деятельностью в узком смысле следует понимать деятельность по осуществлению собственно банковских операций, то есть фактических и юридических действий, перечисленных в пункте 2 статьи 30 Закона РК «О банках и банковской деятельности». Данные действия присущи только банкам. Далее Д.К. Абжанов указывает, что если рассматривать банковскую деятельность как цельное явление, то ее можно определить как предпринимательскую деятельность банков по оказанию услуг по поводу денег и иных финансовых инструментов путем проведения определенных банковских операций, на которые имеется лицензия АФН и Национального Банка. Понятие банковской деятельности из других видов предпринимательской деятельности, по мнению автора, необходимо, во-первых, для особой группы организаций из общего круга субъектов предпринимательства, во-вторых, для обеспечения государственного контроля и надзора за этой группой организаций. К тому же, заключает Д.К. Абжанов, от всех иных субъектов предпринимательства банки отличает то, что их функции состоят в приеме депозитов, предоставлении кредитов и содействии платежному обороту в стране.[2]
Отличительные особенности банковской деятельности: прием депозитов, предоставление кредитов и содействие платежному обороту в стране. Все прочие аспекты, отнесенные законодательством к банковской деятельности, имеют факультативный характер и, следовательно, не должны приниматься во внимание при формулировании понятия банковской деятельности.
Д.К. Абжанов выделяет следующие особенности банковской деятельности как разновидности предпринимательства:
- банк использует не только свои, но и привлеченные средства, следовательно, определенный риск предпринимательской деятельности возлагается и на его вкладчиков;
2)осуществление банковских операций представляет собой необходимый элемент в проведении государственной кредитно-денежной политики. Так, привлечение банками денег юридических лиц путем открытия расчетных счетов следует из установленного государством правила обязательного хранения денег юридическими лицами на банковских счетах;
3) банковская деятельность имеет особый режим правового регулирования. Для законодательства, регулирующего банковскую деятельность, характерна подробная регламентация правил поведения субъектов банковских правоотношений.
Особенность банковской деятельности в том, что банк использует не только свои, но преимущественно чужие денежные средства и в этом, заключается ценность изложенных Д.К. Абжановым особенностей банковской деятельности как разновидности предпринимательства.
Л.А. Новоселова указывает, что банковские кредитные операции разделяются на пассивные и активные. К первым относятся операции, в которых банк выступает в качестве заемщика.
Это депозиты (вклады) юридических и физических лиц в данном банке, а также операции по получению банком межбанковских кредитов. К активным относятся операции, в которых банк выступает в качестве кредитора: депозиты, размещенные в других банках, денежные ссуды клиентам и другим банкам. С экономической точки зрения кредитные отношения возникают и тогда, когда банк покупает у клиента требование к третьему лицу (учетные, или дисконтные операции, факторинговые операции) либо принимает на себя ответственность за клиента перед третьим лицом (гарантийные, или акцептные операции).
Кредитные отношения могут возникать не только с участием банка. Как правило, связан с конкретной сделкой по реализации товара и возникает либо при предоставлении продавцом покупателю отсрочки в оплате, либо при авансировании покупателем поставщика (продавца), заказчиком — подрядчика. Заемные обязательства в кредитах охватываются основным договором купли-продажи, поставки, подряда и т.п. Организация может передать другой организации денежные средства на условиях возвратности, оформив такую операцию договором займа. По мнению Л.А. Новоселовой, для отнесения таких операций к числу требующих лицензирования необходимо учитывать несколько критериев:
- денежные средства должны передаваться не безвозмездно, а на началах
платности; - имеет место систематичность совершаемых сделок, когда выдача кредитов
производится за счет привлеченных средств, т.к. Закон «О банках и банковской
деятельности» называет в одном ряду привлечение вкладов (депозитов) и выдачу
кредитов, и именно такая деятельность в силу ее повышенного риска и
необходимости защиты интересов вкладчиков нуждается в особом контроле.
Важным обстоятельством, отмечает Л.А. Новоселова, является указание на платность и систематичность заемных операций, требующих лицензирования, и соответственно, можно говорить об очередных особенностях деятельности банков.[3]
Л.Г. Ефимова, М.М. Агарков предлагают классификацию банковских сделок, составляющих содержание банковской деятельности, в соответствии с функциями банка. Авторы полагают, что банку присущи три основные функции:
- образование средств;
- предоставление кредита;
- содействие платежному обороту. Кроме того, банки совершают другие
операции, которые не выполняют ни одну из указанных выше функций. Они
должны образовать особую группу (четвертую).
Сделки первой группы Л.Г. Ефимова именует пассивными операциями, а вторую группу — активными операциями. По мнению автора, к пассивным операциям (первая группа) относятся все виды операций по приему вкладов, а также выпуск облигаций. Банк образует средства, с которыми он работает, также посредством получения кредита в других банках. Автор отмечает, что практически любой банк распоряжается (путем предоставления кредита), главным образом, чужими средствами.[4]
В составе кредитных ресурсов коммерческого банка собственный капитал занимает, как правило, не больше 10%.
К активным операциям (вторая группа) относятся весьма разнообразные сделки, объединяемые в одну группу потому, что банк, совершая их, обеспечивает клиенту возможность получения необходимых ему средств. Это достигается разными способами: либо банк предоставляет клиенту средства по кредитному договору, либо покупает у него долговое требование к третьему лицу или к третьим лицам (учетная или дисконтная операция), либо принимает на себя ответственность за клиента перед третьим лицом (гарантийный, акцептный кредит).
Операции третьей группы образуют выполняемые банком различные платежи: оплату чеков, совершение переводов, получение платежей по векселям и другим документам и т.д.
К прочим операциям (четвертая группа) относятся покупка и продажа валютных и фондовых ценностей, содействие размещению акций и облигаций, прием на хранение ценных бумаг.
Л.Г Ефимова указывает на специальную правоспособность банков, ссылаясь на следующие обстоятельства:
- исключительное право банков на осуществление банковских операций,
включая сберегательные, которое выражается в запрете всем другим
предприятиям совершать указанные операции; - принудительная специализация банков, которая выражается в запрете им
заниматься деятельностью в сфере материального производства и торговли
материальными ценностями, а также по всем видам страхования, за
исключением страхования валютного и кредитного риска.
В исследовании Л.Г. Ефимовой преобладает «нормативная» составляющая, т.к. автор систематизирует соответствующие положения банковского законодательства. Принципиальным же моментом, характеризующим банковскую деятельность, является только использование банками для кредитования преимущественно привлеченных, «чужих» денежных средств.
Понятие банковской деятельности предлагается О.М. Олейником, как «теоретически» определение банковской деятельности из очень простого субъектного критерия, т.е. считать все, что делают банки, банковской деятельностью, и все правоотношения, возникающие с участием банков, рассматривать как предмет регулирования банковского права. Но даже поверхностного взгляда достаточно для того, чтобы убедиться в несостоятельности такого критерия. Определять банковскую деятельность следует, исходя из понимания и определения границ сферы социально-экономической жизни и общественных отношений, регулирование которых предполагается осуществить средствами банковского права.[5]
При этом целесообразно руководствоваться некоторыми экономическими критериями, характеризующими банковскую деятельность. Одновременно, отмечает О.М. Олейник, заранее следует согласиться, что круг субъектов, в связи с деятельностью которых осуществляется регулирование средствами банковского права, будет выходить за пределы только банков. Таким образом, по мнению автора, о банковской деятельности можно и следует говорить в тех случаях, когда банки или иные кредитные организации совершают те или иные действия с финансовыми инструментами, в качестве которых выступают деньги, ценные бумаги и валютные ценности. Заметим, что О.М. Олейник расширяет понятие банковской деятельности за счет распространения ее на деятельность других лиц. В дальнейшем автор развивает соответствующий тезис.
Так, О.М. Олейник утверждает о необходимости разграничения понятий «банковская деятельность» в узком и широком смысле. В узком смысле банковская деятельность — совершение определенной совокупности операций -влечет необходимость создания банка как специального юридического лица. К числу таких операций автор относит: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц; размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности; открытие и ведение банковских счетов т.е. эти операции совершаются в совокупности. Это означает, что государство вправе предъявлять требование о регистрации банка только тогда, когда какая-либо организация намерена совершать все три операции одновременно. Исключение хотя бы одной из них, например, ведения счетов, позволяет организации привлекать денежные операции и выдавать кредиты без образования банка. Так могут действовать кредитные кооперативы, ссудосберегательные кассы и пр.
В широком смысле слова о банковской деятельности, по мнению О.М. Олейника, может идти речь в тех случаях, когда имеет место совершение любого вида перечисленных законодателем банковских операций как самим банком, так и иными кредитными организациями. В этом смысле в банковскую деятельность, наряду с тремя указанными видами банковских операций, следует включать и такие операции как купля-продажа иностранной валюты, осуществление расчетов, инкассация денежных средств, доверительное управление денежными средствами, лизинговые операции и т.д. Иными словами, под банковской деятельностью в широком смысле слова следует понимать совокупность обычно и реально осуществляемых банковских операций коммерческими банками и иными кредитными организациями как специальными субъектами по поводу денег и иных финансовых инструментов как средств обращения, накопления и товара. Эта деятельность имеет качественные и количественные характеристики, разворачивается во времени и пространстве, может быть прибыльной или убыточной. Предложенное О.М. Олейником определение банковской деятельности сочетает различные юридические аспекты этого явления.
Само определение банковской деятельности как совокупности постоянно или систематически осуществляемых по поводу денег и иных финансовых инструментов операций разных видов, объединенных общей целью Совокупность операций преобразуется в деятельность при наличии определенных признаков. Применительно к банкам такими признаками считаются следующие;
- системность осуществления, понимаемая как наличие свойства, объединяющего все совершаемые действия в единое целое. Системность операций нужно толковать как их единство, неразрывность;
- постоянство, длительность осуществления операций, предполагающие,
что те или иные операции осуществляются в течение длительного или даже
конкретно неопределенного времени; - целенаправленность всех операций вместе взятых; в качестве общей
цели банковской деятельности выступает извлечение прибыли из оборота
финансовых инструментов и денег, что предполагает единство частных и
публичных интересов.
Следует обратить внимание на признаки совокупности операций банков, изложенные О.М. Олейником относительно банковской деятельности. Данное обстоятельство имеет существенное значение для определения банковской деятельности как таковой. Кроме того, важен и заключительный признак совокупности, а именно: сочетание частных и публичных интересов, а таковое сочетание изначально предполагает комплексность правового регулирования банковской деятельности, т.е. необходимость и целесообразность использования для регулирования банковской деятельности одновременно норм отраслей как публичного, так и частного права.
Банковская деятельность является разновидностью предпринимательской деятельности и имеет следующие особенности:
- извлечение прибыли из оборота, соответственно с риском, не только
собственными, но и привлеченными средствами;
2)извлечение прибыли из оборота финансовых инструментов, являющихся
одновременно условием существования государства и обеспечения его
суверенитета;
3) наличие в силу первых двух особенностей подробного и мощного государственного регулирования данного вида предпринимательской деятельности, обеспечивающего в первую очередь публичные интересы, а затем баланс частных интересов. Здесь же указываются две особенности правового режима банковской деятельности:
а) осуществляемое налогообложение;
б) устанавливаемые государством жесткие экономические нормативы, обеспечивающие как интересы конкретных субъектов, так и всей банковской системы и государства в целом.
Третьим — специальный уголовно-правовой запрет, предусматривающий ответственность за незаконную банковскую деятельность .
Заключительный аспект банковской деятельности имеет большое значение для определения понятия банка и особо не влияет на содержание понятия «банковская деятельность».
Казахстанский исследователь проблем банковского законодательства Е.Б. Осипов предлагает определение банковской деятельности посредством указания сделок, совершаемых банками. В соответствии с этим сделки, совершаемые банком, условно разделяются на две группы:
- банковские операции, которые составляют непосредственный предмет
деятельности (первая группа сделок); - сделки, которые имеют вспомогательное значение и служат для
обеспечения организационных и материальных предпосылок работы банка
(вторая группа сделок), не имеют непосредственной цели в извлечении
прибыли, то есть не носят предпринимательский характер.
Право на заключение сделок второй группы обуславливается возникновением у банка правоспособности юридического лица с момента регистрации.
Е.Б. Осипов, Л.Г. Ефимова, основываясь на классификации банковских операций, предлагают, в зависимости от функций банка, следующие виды банковских операций, в соответствии с которыми должна производиться и выдача лицензий на совершение банковских операций:
- привлечение денежных средств;
- размещение денежных средств;
- ведение счетов клиентов и оказание комплексного обслуживания по
ним;
4) операции по хранению и управлению валютными, драгоценными и
иными ценностями.[6]
Значение предлагаемой классификации банковских операций Е.Б. Осипов видит в том, что, во-первых, она является жизнеспособной и обоснованной, так как в качестве оснований используются присущие банковской организации функции. Жизнеспособность обуславливается возможностью внедрения в деятельность банков новых видов услуг, сделок и других гражданско-правовых обязательств по законодательству и появление которых неизбежно в связи с реформированием экономики, развитием предпринимательской деятельности и совершенствованием правовой базы рынка. При этом такое внедрение новых видов банковских услуг будет возможно без изменения банковского законодательства, а банки смогут оперативно расширять круг предоставляемых услуг в случае, если нововводимые сделки и операции отвечают функциональному назначению данной финансовой организации, и если на осуществление данных функций у банков имеется лицензия.
Во-вторых, преодоление случаев необоснованного вмешательства органов государственной власти и управления в оперативно-хозяйственную деятельность банков при осуществлении присущих им контрольных и надзорных функций. В-третьих, разрешение проблемы разграничения банковских операций и гражданско-правовых сделок, входящих в состав банковских операций, но существующих вне зависимости от банковской деятельности. Так, при применении в качестве основания классификации операций функций банка, возможно разграничение банковских операций и гражданско-правовых сделок по их функциональному назначению. При этом возможно законодательное запрещение занятия банковскими операциями с целью осуществления функций, присущих банковским организациям.
Проблема определения понятия «банковская деятельность» решена в законодательстве Казахстана весьма поверхностно. Во-первых, применение для определения банковской деятельности метода перечня, который включает большое количество действий, непосредственно не относящихся к банковской деятельности; во-вторых, подобное определение позволяет говорить о монополизации банковской сферы, которая преимущественно связана с денежными обязательствами.
Существует необходимость, с одной стороны, более четкого определения банковской деятельности, с другой — определения банка как участника этих отношений. В конечном счете, проблемы в свою очередь обуславливают особое правовое регулирование банковской деятельности, требования к ее участникам, лицензирование этой деятельности и т.п., что в конечном итоге позволит разрешить имеющиеся в законодательстве Казахстана проблемы правового регулирования банковской деятельности, т.к. позволяют определить предмет правового регулирования, основу которого как раз и составляют понятия «банк» и «банковская деятельность».
Данное утверждение объясняется тем, что в теории права неоднократно было указано, что предмет правового регулирования в свою очередь влияет на содержание методов правового регулирования соответствующей сферы. Без решения этих принципиальных вопросов нельзя утверждать о наличии в системе права Казахстана отрасли — банковского права. Кроме того, без четкого определения предмета правового регулирования нельзя и говорить о существовании в законодательстве Казахстана соответствующей отрасли законодательства. Поэтому для того, чтобы определиться с возможностью рассмотрения норм, регулирующих банковскую деятельность в качестве самостоятельной системы, следует рассмотреть вопрос об основных категориях, используемых наукой правоведение для их обозначения. К таковым понятиям следует отнести следующие понятия: система права и система законодательства, их структурные элементы; критерии классификации структурных элементов системы права и законодательства. Только в этом случае можно решить вопрос о наличии в Республике Казахстан соответствующей системы.
Кроме того, проведенный анализ законодательства и юридической доктрины по вопросам определения понятия «банковская деятельность» позволяет сделать следующие выводы:
- Принципиальными моментами, характеризующими специфику правового регулирования банковской деятельности, являются:
а) принятие денежных средств неопределенного круга лиц;
б) предоставление денежных средств (как самого банка, так и тех,
которые были им привлечены);
в) организация платежей между различными субъектами.
Указанные виды деятельности осуществляются профессионально и рассматриваются в качестве особого вида предпринимательства.
Неоправданное расширение видов операций, отнесенных законодательством к банковской деятельности, очень ограничивает рынок соответствующих услуг, монополизирует его, что существенно затрудняет развитие рыночных отношений в соответствующей сфере.[7]
Одной из основных особенностей банковской деятельности является то,
что банк использует не столько свои, но преимущественно чужие денежные
средства. Именно это обстоятельство обуславливает необходимость сочетания
при регулировании банковской деятельности этих интересов. Таковое
сочетание, безусловно, существует, и это предполагает комплексность правового регулирования банковской деятельности, использование для регулирования банковской деятельности одновременно норм отраслей как публичного, так и частного права. При этом правовое регулирование должно способствовать обеспечению и защите интересов вкладчиков (кредиторов) банка, а также интересов государства в сфере обеспечения стабильности денежного обращения в стране. Наиболее существенным частным интересом, которым обусловлено особое правовое регулирование банковской деятельности, следует считать интерес банка, связанный с получением прибыли в результате осуществляемой им деятельности. Главная цель правового регулирования банковской деятельности должна способствовать обеспечению и защите указанных интересов.
2.3. Функции коммерческих банков, порядок их организации и ликвидации
Банковская деятельность является и остается на сегодняшний день одним из стержней, на котором строится настоящее и будущее казахстанского рыночного хозяйства. От бесперебойного и отлаженного функционирования банковской системы в значительной мере зависит стабилизация экономики.
Современные коммерческие банки — банки непосредственно обслуживающие предприятия и организации, а также население —своих клиентов. Они выступают основным звеном банковской системы. Их отношения с клиентами носят коммерческий характер. Основная цель функционирования коммерческих банков, это получение максимальной прибыли.
Коммерческие банки как специфические кредитные институты, с одной стороны, привлекают временно свободные средства. С другой — удовлетворяют за счет этих привлеченных средств разнообразные финансовые потребности предприятий, организаций и населения.
К важным вопросам теории банковской системы относится и вопрос о его функциях. Здесь немало спорного и неясного. В некоторых случаях функции и операции банка практически отождествляются, так как функция как категория употребляется в смысле характеристики определенных видов деятельности банков. Поскольку под деятельностью подразумеваются выполняемые операции, такое смешение становится понятным. В связи с этим в перечне функций можно встретить такие, как осуществление платежного оборота, выдача кредита и другие банковские операции, получившие статус обязательных для банка.
Функция как вид деятельности в некоторых случаях рассматривается не только с позиции отдельного банка, но и с позиции клиента банка /предложения и осуществление платежного оборота; предложение прочих услуг; и т.д./. Если необходимо выявить функцию банка, следует ее анализировать с нескольких позиций:
- на макроэкономическом уровне отношений между банком
как таковым и хозяйствующими субъектами; - по отношению к банку как единому целому;
- с учетом специфики банка как денежно-кредитного
института.
То есть, во множестве операций, которые выполняет отдельный банк, надо выявить некоторый стержень, где они приобретают не индивидуальную, а общеэкономическую окраску. Такие критерии как тип банка, его специализация /универсализация/, регион функционирования не имеют определяющего значения. Важным здесь является то, что функция выражает не проявление сути банка, а саму суть. Функция в этой связи обращена именно к банку, обладающему спецификой, к его взаимодействию с другими субъектами воспроизводства. Функция — специфическое взаимодействие банка с внешней средой, направленные на сохранение банка как целостного образования.
Попытка исследовать функцию на хозяйственном уровне с учетом методологических требований, дает возможность сформулировать несколько иные функции банка. Упоминание о таких процессах, которые относятся к функциям банка. Например, предоставления возможностей размещения денег, собирание денег для последующего кредитования, ведение платежного оборота для клиентуры и т.д.
Эти и другие функции банка, расширяют пространство в понимании банка, дают важную характеристику банка как денежно-кредитного института. Однако наряду с этим появляются вопросы, требующие уточнения.
Есть основополагающее методологическое положение о том, что рассмотрение функций есть продолжение анализа сущности. И соответственно, тот или иной процесс, который обозначается как функция, должен быть свойственен не всей совокупности экономических институтов, а только банку. Функция коммерческого банка — это то, что характерно именно для банка в отличие от других экономических субъектов. Таким образом, процессы помещения денег, участие в других предприятиях не выражают специфики банков и не могут соответственно трактоваться как его функции.
В такой же степени, это относится и к доверительной функции банка. Но наличие данной функции имеет место в любой экономической сделке с участием банка или без такового. Доверие не составляет исключительную функцию данного экономического института /банка/ и не может претендовать на его квалификацию как функции.
Является ли процесс аккумуляции временно свободных денежных средств функцией коммерческого банка? Да, коммерческий банк собирает временно свободные денежные ресурсы и это не вопрос для обсуждения. Вопрос состоит в том, что процесс собирания денег для их последующего использования свойственен не только банку. Структура любой хозяйственной деятельности субъекта, предполагает накопление, собирание /аккумулирование определенных денежных средств/. И следовательно, проблема состоит не только в процессе аккумулирования денежных ресурсов, но и в его специфических чертах. И данный процесс собирания средств банком имеет ряд особенностей, которые состоят в следующем:
- коммерческий банк собирает не столько свои, сколько
чужие временно свободные денежные средства; - аккумулируемые денежные ресурсы используются не на
свои, а чужие потребности; - собственность на аккумулирование и перераспределяемые средства и источники остается у первоначального кредитора /клиент банка/;
- аккумуляция средств становится одним из основных видов
деятельности банка, на ее проведение требуется
специальное разрешение /лицензия Национального банка/.
Таким образом, с учетом всего вышеизложенного коммерческим банкам свойственны следующие основные функции:
- Аккумуляция средств. Необходимо отметить, что существуют различные инвестиционные фонды, собирающие денежные средства в отличие от банка для своих собственных целей. И данная функция лишь частично уступается другим субъектам хозяйственной деятельности, не являющихся банками.
- Функция регулирования денежного оборота. Данная функция достигается посредством эмитирования платежных средств, кредитования и т.д. То есть реализуется посредством целого комплекса операций, признанных банковскими и закрепленных за банком как денежно-кредитным институтом.
- Посредническая функция. Под ней имеется в виду деятельность банка как посредника в платежах. Банки, находясь между клиентами, совершая платежи по их поручению, как бы наделены посреднической миссией. Однако понимание посреднической функции несколько глубже, чем посредничество в платежах. Оно обращено не к одной операции, а к их совокупности, к банку как единому институту. Коммерческие банки, таким образом, являются финансовыми посредниками.
Термин «финансовый посредник» означает предприятие, взаимодействующее в экономике с физическими и юридическими лицами двух типов: 1) физическими и юридическими лицами, дефицитно расходующими средства, т.е. такими, чьи текущие расходы на потребление и инвестиции превышают текущие доходы, и они, следовательно, вынуждены привлекать средства извне путем заимствования; 2) физическими и юридическими лицами экономно расходующими средства, чьи текущие доходы превышают текущие расходы на товары и услуги, так что образуются избыточные средства, которые можно накапливать и инвестировать.
Банк выполняет важнейшую функцию посредничества между этими двумя группами лиц, привлекая сбережения граждан и учреждений, экономно расходующих средства, и затем, ссужает их дефицитно расходующим средства индивидам и учреждениям. Этот процесс можно показать схематично (рисунок 5).
Таким образом, банки как финансовые посредники привлекают капиталы хозорганов, сбережения населения и другие свободные денежные средства, высвобождающиеся в процессе хозяйственной деятельности, и предоставляет их во временное пользование заемщикам, проводят денежные расчеты и оказывают многочисленные услуги своим клиентам, тем самым, непосредственно влияют на эффективность функционирования экономики в целом. В процессе своей деятельности они выдвигают новые требования и обязательства, становящиеся товаром на денежном рынке. Так, принимая вклады клиентов, банк создает новое обязательство — депозит, а выдавая ссуду -новые требования к заемщику. Этот процесс новых обязательств и требований образует основу финансового посредничества.
Движение, перемещение, переливы финансовых ресурсов от кредитора к заемщикам связанные с деятельностью финансовых институтов, в том числе банками, называется финансовым посредничеством.
Аккумулируя денежные капиталы из разных источников, банки создают общий обезличенный «пул» денежных средств, превращают их в действующий капитал и могут удовлетворить требования на кредит на различных условиях.
Создание коммерческого банка представляет собой довольно длительный организационный процесс, в течение которого решается ряд важнейших вопросов, предопределяющих в будущем деятельность банка.
Процессу создания коммерческого банка свойственны следующие этапы; предварительный или подготовительный, на этом этапе учредители банка достигают предварительного соглашения о создании банка путем оформления договора; государственная регистрация, регулируемая ст.42 Гражданского кодекса Республики Казахстан; на заключительном этапе вносятся изменения и дополнения в разделы о деятельности банка посредством расширения выполняемых операций.
В рамках данного исследования, мы не ставили своей целью подробный анализ процесса реорганизации и ликвидации коммерческих банков, регулируемый нормами гражданского права.
Процесс реорганизации и ликвидации коммерческих банков рассматривается нами в плане исследования функций и полномочий Национального Банка Республики Казахстан и других государственных учреждений, специально уполномоченных проводить реорганизацию и ликвидацию коммерческих банков в качестве одного из методов управления банковской системой страны.
Реорганизация юридического лица может осуществляться в виде слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.
При слиянии два и более юридические лица объединяются в одно юридическое лицо. При разделении одно юридическое лицо превращается в два или более самостоятельных юридических лица. В случае присоединения, к одному юридическому лицу присоединяется другое. Последнее прекращается, а первое продолжает существовать. Выделение — особый вид разделения. При слиянии и разделении юридического лица все его имущество (актив и пассив) переходит к вновь возникшим юридическим лицам; при присоединении все имущество (актив и пассив) переходит к остающимся юридическим лицам, то есть с реорганизацией связано правопреемство. При разделении составляется разделительный баланс, права и обязанности распределяются между вновь образованными юридическими лицами в соответствии с объемом их деятельности на основе разделительного баланса и передаточного акта.
Таким образом, субъектом прав на имущество и субъектом соответствующей деятельности реорганизуемого юридического лица, а также вытекающих из нее обязанностей становится правопреемник — другое юридическое лицо.
В случае преобразования изменяется организационно-правовая форма предприятия или форма собственности, на которой оно основано. Реорганизация коммерческого банка может осуществляться добровольно, на основании решения общего собрания акционеров, но с разрешения Агентство по надзору и регулированию финансового рынка и принудительно на основании решения Национального Банка.
Так, в случае невыполнения в установленный срок предписаний об устранении нарушений, а также при обнаружении фактов несоблюдения банком экономических нормативов, либо нарушения банковского законодательства Агентство по надзору и регулированию финансового рынка вправе, наряду с другими мерами, обратиться с требованием, обязательным к исполнению, проведения рекапитализации либо реорганизации, а в случае ухудшения финансового положения проблемного банка вправе поставить вопрос перед акционерами вопрос о необходимости финансового оздоровления, включая требование о применении одного или нескольких мер воздействия, среди которых требование о реорганизации банка ст. 45 Закона «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан».
Ликвидацией называется форма прекращения юридического лица, связанная с ликвидацией его дел и имущества, в этом случае распадаются все элементы юридического лица, которые в своем единстве послужили основой его возникновения. Прекращается деятельность юридического лица, ликвидируется его имущество, оно перестает существовать.
Ликвидация коммерческого банка также может быть произведена в добровольном и принудительном порядке.
Банк может прекратить свою деятельность и вернуть лицензию, известив об этом Агентство о надзору и регулированию финансового рынка в письменной форме с указанием предполагаемой даты только после получения одобрения со стороны Национального Банка при условии удовлетворения требований всех кредиторов ст. 60 вышеназванного Закона. При этом реорганизуемый банк в течение двух недель со дня получения разрешения Национального Банка на проведение реорганизации обязан проинформировать о предстоящих изменениях всех своих депозитеров, клиентов, корреспондентов и заемщиков путем непосредственного уведомления и публикации соответствующего объявления не менее чем в двух республиканских газетах ст. 60 п. 5 вышеназванного Закона.
Частным случаем добровольной ликвидации является ликвидация банка под контролем кредиторов и акционеров ввиду несостоятельности банкротства. Данная мера предусмотрена статьей 70 этого же Закона. Банк может быть признан банкротом только по решению суда в установленном порядке. Внесудебная процедура ликвидации несостоятельного банка по решению кредиторов и самого банка, где несостоятельность банка устанавливается заключением Национального Банка, составленным с учетом методики расчета пруденциальных нормативов, размера капитала банка не допускается.
В Гражданском кодексе Республики Казахстан трактовка понятия банкротства дана как «признанная решением суда несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации» статья 52. Под несостоятельностью понимается неспособность должника удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и другим платежам.
При проведении процесса банкротства к должнику могут быть применены следующие процедуры:
- временное администрирование, которое может проводится
методом ликвидации, реструктуризации; - реабилитация;
— консервация;
Принудительная ликвидация коммерческого банка возможна в следующих случаях:
- банкротства банка;
- аннулирования лицензий банка на проведение банковских
операций по основаниям, предусмотренным банковским законодательством; - заявлений /исков/ уполномоченных государственных органов, юридических или физических лиц о прекращении деятельности банка по другим основаниям, предусмотренным законодательными актами.
Во втором случае, на основании ст.48 Закона «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» может быть аннулирована лицензия у коммерческого банка. На проведение всех или отдельных банковских операций по любому из следующих оснований:
- наличие данных о привлечении к административной
- ответственности руководящих работников банка два и
- более раза в течение года за совершение правонарушений,
связанных с банковской деятельностью; - при несоблюдении требований к осуществлению деятельности банков с иностранным участием на территории Республики Казахстан;
- в течение одного года со дня государственной регистрации невыполнение организационно-технических мероприятий и оплаты объявленного уставного капитала;
- осуществление банковских операций с систематическим (три и более раза в течение двенадцати последовательных календарных месяцев) нарушением норм действующего законодательства;
- систематическое (три и более раза в течение двенадцати последовательных календарных месяцев) не подлежащее исполнению договорных обязательств по платежным и переводным операциям;
- систематическое (три и более раза в течение двенадцати последовательных календарных месяцев) нарушение установленных Национальным Банком пруденциальных нормативов и других обязательств к соблюдению норм и лимитов;
- несоблюдение обязанностей по раскрытию общих условий проведения банковских операций;
- нарушение запрета на предоставление льготных условий лицам, связанным с банком особыми отношениями;
- непредставление Национальному Банку или представление заведомо недостоверных отчетности и сведений;
- нарушение нормативных правовых актов, либо невыполнение письменных предписаний Национального Банка;
- осуществление деятельности, запрещенной и ограниченной для банков;
- осуществление банком операций, выходящих за пределы
его правоспособности, установленной Законом о банках и банковской деятельности, уставом банка и лицензиями на проведение банковских операций; - принятие судом решения о прекращении деятельности банка.
Решение Национального Банка об аннулировании лицензий
банка на проведение банковских операций вступает в силу с даты
его принятия. Дальнейшие его действия заключаются в
назначении временной администрации /временного администрирования/ банка. Все полномочия ранее действовавших органов управления банка приостанавливаются.
Агентство по надзору и регулированию финансового рынка банк после аннулирования лицензий на проведение банковских операций в десятидневный срок обращается в суд с заявлением о принудительном прекращении деятельности банка. При этом данная информация должна быть опубликована Национальным Банком в двух республиканских газетах.
Акционеры вправе обжаловать от имени банка в судебном порядке в десятидневный срок решение Национального Банка об аннулировании лицензий на проведение банковских операций. Принудительная ликвидация коммерческого банка по решению Национального банка является исключительной мерой, которая применяется в случаях, когда все другие способы воздействия на банк не принесли результатов.
Необходимо отметить, что в процедуре временного администрирования кроме метода ликвидации применяется метод реструктуризации, который предусматривает создание одного нового или нескольких юридических лиц на базе активов должника для последующей продажи в интересах кредиторов, то есть здесь присутствуют одновременно элементы реорганизации.
В мировой практике законодательство о банкротстве развивалось по двум кардинально противоположным направлениям. Первое направление основывалось на принципах британской модели, которая рассматривала процесс банкротства как способ возврата долгов кредиторам, сопровождающийся ликвидацией должника банкрота. Другое начало было заложено в американской модели. Основная цель американского законодательства заключается в том, чтобы реабилитировать компанию, восстановить ее платежеспособность На современном этапе развития стран с рыночной экономикой прослеживается тенденция на сближение двух моделей охарактеризованных выше. На наш взгляд данная модель в сближенном виде характерна и для Закона Республики Казахстан от 31 августа 1995 года «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан».
Ряд авторов видят развитие законодательства о несостоятельности банкротстве коммерческих банков или иных кредитных организаций в издании специального закона об их банкротстве.
При выявлении причин банкротства банков за рубежом, исследователи выделяют внешние и внутренние факторы.
К числу внешних факторов можно отнести изменение общей экономической ситуации, утрата банком доверия населения, массовое изъятие вкладов, обострение конкуренции, необоснованные решения органа, осуществляющего надзор за банками, недостаточный контроль с его стороны, вмешательство акционеров в деятельность банка и ряд других.
Внутренние факторы также неодинаковы. К ним можно отнести непрофессионализм, некомпетентность руководства банка, недостатки внутрибанковской организации и системыконтроля, спекуляцию, недостаточную отраслевую
диверсификацию кредитов, слабый контроль за заемщиками, нарушение действующих нормативов, личную зависимость от заемщика, обман банковского надзора, криминальные манипуляции.
В зависимости от страны и уровня развития экономики роль и значение этих факторов меняется.
Как отмечалось одной из наиболее важных задач управления банком является обеспечение соответствующего уровня его ликвидации. Банк считается ликвидным, если он имеет доступ к средствам, которые могут быть привлечены по разумной цене и именно в тот момент, когда они необходимы. Это означает, что банк либо располагает необходимой суммой ликвидных средств, либо может быстро их получить с помощью займов на ссудном рынке или продажи части своих активов.
Проведенное исследование показывает, что недостаточный уровень ликвидности является первым признаком наличия у банка серьезных финансовых затруднений. В такой ситуации он обычно теряет депозиты, что уменьшает его наличные средства, появляется дефицит платежных средств и распродаются ликвидные ценные бумаги в невыгодной рыночной конъюнктуре, вызывая тем самым уменьшение прибыльности. С другой стороны чрезмерная ликвидность банка может привести к низкому уровню дохода на активы и тем самым неблагоприятно повлиять на показатели доходности этого банка.
Поддержание адекватной ликвидности часто зависит от того, как рынок воспринимает финансовую силу банка. Если его состояние кажется ухудшающимся, обычно вследствие значительных убытков, понесенных в связи с кредитами, то возникает потребность в чрезвычайной ликвидности. Вкладчики снимают свои вклады или не возобновляют их, когда истекает срок депозитов. Существование открытого страхования депозитов уменьшает до определенной степени риск потери депозитов. Но опыт показывает, что даже застрахованные финансовые средства часто изымаются из банка.
Банк начинает приобретать депозиты по более высокой цене, выкупает долговые обязательства, создаются серьезные проблемы по общей прибыльности. Способность банка любой ценой найти источники финансирования на рынках денег в конечном итоге падает, поскольку потенциальные инвесторы сокращают или закрывают свои кредитные линии, которыми пользовался банк. При этом банки, способности которых мобилизовать средства становятся и более ограниченными и более дорогостоящими, часто испытывают на себе эффект массовой выплаты средств вследствие необходимости покрыть свои обязательства по непогашенным долгам. Заемщики реагируют на потенциальный крах банков использованием средств по открытым для них кредитным линиям, стараясь обеспечить себе наличие средств, когда в них возникает нужда. Это явление частично объясняется и тем, что они хотят получить побольше от банка, как бы страхуя имеющиеся депозиты, которые не могут быть быстро изъяты из банка. Таким образом, осознание рынком ухудшения состояния банка может иметь реальные последствия для его ликвидности.
Термины «ликвидность» «платежеспособность» в современной экономической и юридической литературе часто смешивают, подчас подменяя один другим. Действительно, понятия, обозначаемые этими терминами, очень схожи, но между ними существует и значительная разница. Если первое является в большей мере внутренней функцией банка, который сам выбирает формы и методы поддержания своей ликвидности на уровне установленных, либо общепринятых норм, то второе, как правило, относится к функциям государства.
Термин «ликвидность» (от латинского «liquidus» — жидкий, текучий), в буквальном смысле слова — легкость реализации, продажи, превращения материальных ценностей и прочих активов в денежные средства. Ликвидность для коммерческого банка выступает как способность банка обеспечить своевременное выполнение в денежной форме своих обязательств по пассиву. В целом ликвидность банка предполагает возможность покрывать обязательства по пассиву ликвидными активами, т.е. способность банка продавать ликвидные активы, приобретать денежные средства в Национальном Банке или на межбанковском рынке по разумной цене и осуществлять эмиссию ценных бумаг и за счет этого покрывать возникшие обязательства.
Термин «платежеспособность» несколько шире, он включает не только и не столько возможность превращения активов в быстрореализуемые, сколько способность юридического или физического лица своевременно и полностью выполнить свои платежные обязательства. Из этого следует, что ликвидность выступает как необходимое и обязательное условие платежеспособности, контроль за соблюдением которой берут на себя уже не только сами субъекты, но и определенный внешний орган надзора и контроля. Таким образом, ликвидность трактуется как способность банка в должные сроки и в полной сумме отвечать по своим обязательствам.Определение банковской ликвидности в литературе также не является однозначным и не всегда увязывается с новой ролью банков в экономике и с реальной целью их функционирования. П. Диетерин понимает под нею совокупность наличности, которая присутствует в настоящем и которую можно получить в будущем, имеет постоянный или случайный характер, противостоящий всем потребностям и обязательствам, которые востребуются немедленно или через короткий срок и имеют в свою очередь также постоянный или случайный характер А. Фурнье считает, что ликвидность банковской системы подразумевает одновременно уровень банковской задолженности по отношению к центральному банку и денежному рынку, с одной стороны, и возможности кредитных учреждений по переучету в центральном банке, с другой.
Правовой статус коммерческих банков закреплен в Законе Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан», Гражданском кодексе Республики Казахстан, постановлениях и других нормативных актах Правительства и Национального Банка Республики Казахстан.
Говоря о видах банков, можно выделить следующие:
- По форме собственности; страновой принадлежности;
- территориальному признаку;
- организационно-правовой форме;
- степени независимости;
- отраслевой специализации;
- функциональной специализации; масштабу деятельности.
Говоря о функциях коммерческих банков, можно говорить как о виде деятельности и рассматривать его и с позиций банка и с позиций клиента. То есть с позиций макроэкономических отношений между банками и хозяйствующими субъектами, С позиции отношения к банку как единому целому. С позиций учета специфики банка как кредитного института. Необходимо отметить, что мы выделяем функции присущие лишь банкам, а не вообще экономическим институтам. И в этой связи нами выделяются следующие основные функции коммерческого банка: аккумуляция средств; регулирование денежного оборота; посредническая.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
С началом обретения независимости, когда в Казахстане был взят курс на переход к рыночным отношениям, политика, которую выбирало и реализовало государство через Национальный Банк, имела определяющее значение для судьбы реформ. Основными целями этой политики являлись: достижение независимости Республики Казахстан в сфере проведения денежно-кредитной политики, создание сильного государственного банка денежно-кредитной политики, создание современной банковской системы, основанной на рыночных принципах.
Для достижения этих целей Национальному Банку необходимо было решать следующие задачи.
Необходимо было осуществить введение собственной денежной единицы национальной валюты, как важный шаг на пути наполнения суверенитета страны реальным содержанием, необходимое условие на пути дальнейшего реформирования экономики страны, проведения самостоятельной денежно-кредитной политики. Это должно было позволить стране начать применение эффективных мер по преодолению гиперинфляции. Наряду с осуществляемой задачей необходимо было обеспечить стабилизацию курса национальной валюты и ее конвертируемость по отношению к другим валютам. Прекратить обращение на территории страны иностранных валют с предоставлением владельцам иностранной валюты права беспрепятственного ее обмена на национальную валюту в учреждениях коммерческих банков и сети специальных обменных пунктов. Начать составление платежных балансов с зарубежными странами, включая страны рублевой зоны и страны-члены СНГ.
Требовалось создать двухуровневую банковскую систему, которая является наиболее эффективной в условиях рыночной экономики. Верхний уровень должен был быть представлен Национальным Банком, который должен был осуществлять стратегическое руководство банковской системой, обеспечивать ее эффективное развитие и надзор за деятельностью банков, нижний — банками второго уровня, которые непосредственно должны были обслуживать потребности экономики и населения страны в банковских услугах. При этом необходимо было решать следующие подзадачи:
-введение эффективного банковского надзора, основанного на международных стандартах, экономических нормативов, регулирующих деятельность коммерческих банков;
- внедрение форм взаимоотношений с коммерческими банками, принятые в международной практике;
- удовлетворение потребности коммерческих банков в денежной наличности для бесперебойного обмена на наличные деньги со счетов клиентов, отказ от практики ограничения лимитов остатков наличных денег в кассах коммерческих банков.
В целях развития конкуренции между коммерческими банками и более рационального использования кредитных ресурсов банковской системы, необходимо было осуществить перевод отношений банков с реальным сектором на рыночные рельсы. Для осуществления данной задачи требовалось:
- максимальное сокращение централизованного перераспределения денежных ресурсов;
- отказ от практики льготных ставок за кредитные ресурсы, предоставляемые Национальным Банком коммерческим банкам;
- обеспечение регулярного контроля за деятельностью коммерческих банков со стороны Национального Банка вплоть до прекращения их деятельности;
- внедрение новых финансовых инструментов для кредитования реального производства /вексельное кредитование/;
- усиление контроля за процентной политикой, проводимой коммерческими банками, изменяя при необходимости нормативы резервных требований или применяя другие меры воздействия;
- введение корректировки в действующие показатели с целью повышения заинтересованности коммерческих банков в предоставлении долгосрочных кредитов на инвестиции, обеспечивающие эффективное развитие экономики в ближайшей перспективе.
Необходимо было изменить взаимоотношения Национального Банка и бюджета. В этом плане финансирование расходов государственного бюджета Республики Казахстан, включая расходы по выплате разницы в ценах на сельхозпродукцию, осуществлялось за счет и в пределах средств, имеющихся на счетах бюджета в Национальном Банке.
Возникла необходимость наладить отношения банковской системы Республики Казахстан с банковскими системами других стран и международными финансовыми организациями. Для чего нужно было:
- наладить сотрудничество Национального Банка и банков второго уровня с банками других стран в интересах эффективного обслуживания растущих торгово-экономических связей и приведения деятельности банковской системы Республики Казахстан в соответствии с требованиями международных стандартов. Принятие активного участия в решении вопросов предоставления и получения государственных кредитов;
- урегулировать отношения Национального Банка с
Международным валютным фондом, Мировым банком, Европейским банком реконструкции и развития и другими международными финансовыми организациями в целях всемерного содействия выполнению обязательств Республики Казахстан.
В данном исследовании отмечена роль государства и его влияние на процесс развития и функционирования банковской системы нового типа в соответствии с реалиями современного общества и вытекающими из этого рыночного отношений. В то же время не отрицая активного воздействия государства в эти процессы, необходимо поставить два условия соблюдение которых обязательно. Формы и границы данного влияния должны быть четко регламентированы в законе. И данное влияние не в коей мере не должно ограничивать предоставленную законом независимость банковской системы.
Также в исследовании отмечаются особенности характерные
для банковской системы Республики Казахстан:
функционирование реальных законов стоимости и денежного обращения, закона спроса и предложения. То есть банковская система с одной стороны регулируется государством, а с другой присутствует элемент саморегуляции.
Говоря о банковской системе Республики Казахстан мы подразумеваем Национальный Банк и коммерческие банки, оставляя за пределами границы системы небанковские финансово-кредитные организации, деятельность которых подпадает под нормы Законов «О Национальном Банке в Республике Казахстан» и «О банках и банковской деятельности в Республики Казахстан». В случае появления другого специализированного государственного органа регулирования банковской системы, эти финансово-кредитные институты также будут являться элементами банковской системы Республики Казахстан. И основной его функцией должно быть регулирование вопросов, имеющих непосредственное отношение к функционированию банковской системы.
В работе подробно обосновывается целесообразность создания Государственного Сберегательного банка Республики Казахстан второго уровня.
Создание межбанковского фонда на случай банкротства и последующего разорения банка. Который бы финансовыми вливаниями на время временного администрирования дал бы возможность избежать разорения и самого банка и, как следствие, разорения клиентов банка.
Безусловно, данная дипломная работа не исчерпывает всех аспектов проблемы правового регулирования банковской системы Республики Казахстан. Поэтому считаем необходимым отметить, что проведенное исследование открывает перспективы для дальнейшего осмысления правового статуса субъектов банковской системы, анализа правового положения финансово-кредитных организаций.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ:
Нормативно-правовые акты:
- Конституция Республики Казахстан от 30 августа 1995 г. // Казахстанская правда. — 08 сентября 1995. — С последующими изменениями и дополнениями.
- Конституционный закон Республики Казахстан от 26 декабря 1995 г.
№ 2733 «О Президенте Республики Казахстан» // Казахстанская правда. — 28 декабря 1995. — С последующими изменениями и дополнениями. - Конституционный закон Республики Казахстан от 16 октября 1995 г.
№ 2529 «О Парламенте Республики Казахстан и статусе его депутатов» // Казахстанская правда. — 18 октября. — 1995. - Конституционный закон Республики Казахстан от 18 декабря 1995 г.
№ 2688 «О Правительстве Республики Казахстан» // Казахстанская правда. — 21 декабря 1995. — Далее в тексте — Закон РК «О Правительстве». - Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях от 30 января 2001 г. № 155-11 // Казахстанская правда. — 13 февраля 2001. -№ 40-41; 14 февраля 2001. — № 42-43; 15 февраля 2001. — № 44-45.
- Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть) от 27 декабря 1994 г. (с послед. изм. и доп.).
- Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть) от 1 июля 1999 г. № 409-1 (с послед. изм. и доп.).
- Закон Республики Казахстан от 30 марта 1995 года № 2155 «О Национальном Банке Республики Казахстан» (с изм. и дополн. по сост. на 08.07.2005)
- Закон Республики Казахстан от 31 августа 1995 года № 2444 «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» (с изм. и дополн. по сост. на 08.07.2005)
- Закон от 13 июня 2005 г. № 57. О валютном регулировании и валютном контроле // Казахстанская правда. – 2005. — 17 июня. — № 158-159.
- Закон Республики Казахстан 16 января 2001 г. № 142-11 «О некоммерческих организациях» // Казахстанская правда. — 27 января 2001. — № 23-24; Ведомости Парламента РК. — 2001. — №1. — ст. 8.
- Закон Республики Казахстан от 10 июля 1998 г. № 281-1 «Об акционерных обществах» / Казахстанская правда. — № 140-144. — 21-25 июля 1998.; Ведомости Парламента РК. — 1998. — № 17-18 (2283). — ст. 223; в редакции Закона РК от 21.05.02 г. № 323-11.
- Закон Республики Казахстан от 17 апреля 1995 г. № 2200 «О лицензировании» / Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан. — 1995. № 3-4. — ст. 37; № — ст. 88; № 14. — ст. 93; № 15-16. — ст. 109; № 24. — ст. 162; Ведомости Парламента Республики Казахстан. — 1996. — № 8-9, — ст. 236; 1997. — № 1-2. — ст. 8. — В редакции Закона РК от 14.11.02 г. № 352-11.
- Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. // Российская газета. — № 237. — 25 декабря 1993.
- Постановление Правления Национального Банка Республики Казахстан
от 16 августа 1999 г. № 278 «О минимальных размерах уставного капитала организаций, осуществляющих отдельные виды банковских операций» // Вестник Национального Банка Казахстана. — № 16 (160). — 2-15 августа 1999. - Постановление Правления Национального Банка Республики Казахстан
от 2 июня 2001 г. № 190 «О минимальных размерах уставного и собственного капиталов банков второго уровня» // Вестник Национального Банка Казахстана. — № 15 (212). -16-29 июля 2001. - Постановление Правления Национального Банка Республики Казахстан от 3 июня 2002 г. № Об утверждении Правил о пруденциальных нормативах для банков второго уровня / Зарегистрировано Министерством юстиции Республики Казахстан 3 июля 2002 г. — № 1902.
- Постановление Правления Национального Банка Республики Казахстан
от 2 июня 2001 г. № 190 «О минимальных размерах уставного и собственного капиталов банков второго уровня» / Вестник Национального Банка Казахстана. — № 15 (212). — 16-29 июля 2001. — Зарегистрировано Министерством юстиции Республики Казахстан от 20 июля 2001 г. — №
Специальная литература:
- Абжанов Д.К. Государственно-правовое регулирование банковской деятельности в Республике Казахстан: Дис. канд. юрид. наук. — Алматы: КазГНУ им. Аль-Фараби, 1998.
- Абжанов Д. К вопросу о правовом статусе Национального Банка
Республики Казахстан // Право и государство. — 1998. — № 1 (9). - Агарков М.М. Основы банковского права: Курс лекций. Изд. 2-е. — М:
БЕК, 1994. - Алексеев С.С. Право: азбука — теория — философия: Опыт комплексного
исследования. — М.: Статут, 1999. - Банковское право США: Пер. с англ. / Общ. ред. и послесл. Я.А. Куника.
— М.: Прогресс, 1992. - Бачило И.Л. Информационное право. Роль и место в системе права
Российской Федерации // Государство и право. — 2001. — № 2. - Басин Ю.Г, Сулейменов М.К. Гражданский кодекс Республики Казах
стан в системе законодательства // Гражданский кодекс Республики Казахстан
— толкование и комментирование. Общая часть. Выпуск 3. — Алматы: Баспа, - Белых В., Скуратовский М. Гражданский кодекс и банковское законодательство // Хозяйство и право. -1997. — №
- Гейвандов Я.А. Какой центральный банк нужен Российской Федерации?
// Государство и право. — 1999. — № 8. - Гейвандов Я.А. Правовое положение центрального банка Российской
федерации // Государство и право. — 1997. — № 11. - Голубев С.А., Козлачков А.А., Гузнов А.Г. О роли Банка России в построении современной экономики: некоторые юридические и экономические аспекты // Деньги и кредит. — 1999. — № 2.
- Гражданско-правовое регулирование банковской деятельности. Учебное
пособие / Под ред. проф. Е.А. Суханова. — М.: ЮрИнфо, 1994. - Гражданское право. Том 1. Учебник для вузов (академический курс) /
Отв. ред.: М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин. — Алматы, 2000. - Гуревич И.С. Очерки советского банковского права. — Л., 1952.
- Давыдова Л., Райманов Д. Банковское право Республики Казахстан:
Учеб. пособие. — Алматы: Жеті жарғы, 2004. - Демин А. Налоговая ответственность: проблема отраслевой идентификации // Хозяйство и право. — Приложение к № — июнь 2000.
- Диденко А.Г. Действие принципа равной защиты государственной и
частной собственности в отношении государственных и частных учреждений / Гражданское законодательство Республики Казахстан. Выпуск 9. — Алматы: ТОО «Баспа», 2000. - Ефимова Л.Г. Банковское право. Учебное и практическое пособие. — М.:
БЕК, 1994. - Казахстан на пороге нового рывка вперед в своем развитии. Стратегия вхождения Казахстан в число пятидесяти наиболее конкурентоспособных стран мира / Послание Президента Республики Казахстан Н. Назарбаева народу Казахстана, Астана, 1 марта 2006 г. – Алматы: Жеті жарғы, 2006.
- Карасева М.В. О предмете финансового права на современном этапе //
Государство и право. — 1997. — № - Карасева М.В. Финансовая деятельность государства — основополагающая категория финансово-правовой науки // Государство и право. — 1996. —
№ 11. - Коган М.Л. Правоотношения между Госбанком и объединениями // Сов.
государство и право. — 1974. — № - Макарова Я.М. Проблемы правового положения Центрального Банка
Российской Федерации как юридического лица: Автореф… канд. юрид. наук. —
М.,2001. - Нерсесянц B.C. Общая теория права и государства. Учебник для юридических вузов и факультетов. — М.: НОРМА-ИНФРА-М, 1999.
- Новоселова Л.А. Проблемы гражданско-правового регулирования расчетных отношений: Автореф. докт. юрид. наук. — Москва, 1997. — Цитируется но: http://members./bci.com/kazserg/i/dexl.htm.
- Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций. — М.: Юристъ,
- Осипов Е.Б. Совершенствование банковского законодательства. — Алматы:
Министерство печати и массовой информации Республики Казахстан, 1995. - Осипов Е.Б. Правовая природа банковских договоров. — Алматы:
ӘділетПресс, 1997. - Поленика С.В. Взаимодействие системы права и системы законодательства в современной России // Государство и право. 1999. — № 9.
- Правовое регулирование банковской деятельности / Под ред. Е.А. Суханова. — М., 1997.
- Сапожников Н.В. «Банковское право» в отраслевом законодательстве //
Государство и право. -1996. — № 9. - Сулейменов М.К., Басин Ю.Г. Гражданский кодекс: серьезные изменения // Юридическая газета. — 22 апреля 1998. — № 16.
- Теория государства и права. Учебник для юридических вузов и факультетов / Под ред. В.М. Корельского и В.Д. Перевалова. — М.: НОРМА-ИНФРА-М,
- Топорнин Н.Б. О статусе Центрального банка. Сравнительно-правовой
анализ на примере отдельных стран // Деньги и кредит. — 1993. — № 5. - Тосунян Г.А. Банковское дело и банковское законодательство в России:
опыт, проблемы, перспективы. — М., 1995. - Худяков А.И. Основы теории финансового права. — Алматы: Жеті
жарғы, 1995.
[1] ГейвандовЯ.А.Какой Центральный банк нужен России?//Государство и право.-1999-№8 с.-47
1 Абжанов Д. К вопросу о правовом статусе Нацбанка РК /Право и государство.-ст.64
1 Новоселова Л.А.Проблемы гражданско-правового регулирования расчетных отношений — интернет
2 Ефимова Л.Г. Еще раз юридической личности Банка России// Бизнес и банки.-с.-33
1 Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций.-М.:Юрист,с-25
1 Осипов Е.Б. Совершенствование банковского законодательства.с.-29
[7] Худяков А.И. Основы теории финансового права. — Алматы: Жеты Жаргы с.-75