содержание

 

Введение………………………………………………………………………..                

ГЛАВА 1 Обязательство в Гражданском праве

             Республики Казахстан                                       

• Основания возникновения обязательства, виды обязательств……
• Перемена лиц в обязательстве………………………………………
•  Способы исполнение обязательств………………………………..
• Основания  прекращения обязательств……………………………                     

ГЛАВА 2  Неустойка как способ обеспечения

                 исполнения обязательств                                    

2.1 Понятие неустойки, ее отличие от иных правовых  понятий………

2.2 Виды неустойки по соотношению с убытками……………………..

2.3 Неустойка и реальное исполнение обязательства         ………………….

 

ГЛАВА 3  Ответственность за нарушение-

                        гражданско-правовых обязательств       

• Понятие и значение ответственности ………………………………
• Основания, формы и размер ответственности………………………

3.2.1 Возмещение убытков……………………………………………..

3.2.2 Неустойка………………………………………………………….

• Моральный вред и другие формы ответственности…………………

 

заключение……………………………………………………………………

литература  …………………………………………………………………..                                                                         

 

Введение

 

Обязательство – гражданско-правовое отношение, в силу которого одна сторона (должник) обязана совершить в пользу другой стороны (кредитора) определенные действия (передать имущество, выполнить работу и т.п.), а кредитор имеет право требовать от должника исполненная его обязанностей.

Обеспечение  исполнения обязательств — традиционный институт гражданского права. Такие способы обеспечения исполнения обязательств, как задаток, неустойка, поручительство и залог, были известны еще римскому праву. Необходимость их использования объяснялась тем, что кредитор имеет существенный интерес в том, чтобы быть уверенным в исполнении обяза­тельств, и в том, чтобы обеспечить себе установление убытков, на возме­щение которых он имеет право, в случае неисполнения обязательства, нако­нец, кредитор заинтересован в том, чтобы побудить должника к своевре­менному исполнению под страхом невыгодных для должника последствий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

В соответствии с современным казахстанским законодательством для стимулирования должника к точному и неуклонному исполнению обяза­тельства, а также в целях предотвращения либо уменьшения размера нега­тивных последствий, которые могут наступить в случае его нарушения, обязательство может быть обеспечено одним из способов, предусмотрен­ных Гражданским Кодексом Республики Казахстан, иными законами или соглашением сторон.

Неустойка (штраф, пени) — определенная законом или договором де­нежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неис­полнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Привлекательность неустойки, ее широкое применение в целях обес­печения договорных обязательств объясняются, прежде всего, тем, что она представляет собой удобное средство упрощенной компенсации потерь кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением должником своих обязательств. В этом смысле неустойке присущи следую­щие черты: предопределенность размера ответственности за нарушение обя­зательства, о котором стороны знают уже на момент заключения договора; возможность взыскания неустойки за сам факт нарушения обязательства, когда отсутствует необходимость представления доказательств, подтвер­ждающих причинение убытков и их размер; возможность для сторон по сво­ему усмотрению формулировать условие договора о неустойке, в том числе в части ее размера, соотношения с убытками, порядка исчисления, тем самым, приспосабливая ее к конкретным взаимоотношениям сторон и усиливая ее целенаправленное воздействие.

В выпускной работе рассмотрены некоторые юридические аспекты одного из способов обеспечения исполнения обязательств и одной из форм гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательств  – неустойки.                                                                                                                        

ГЛАВА 1 Обязательство в Гражданском праве

Республики Казахстан

1.1 Основания возникновения обязательства, виды обязательств

 

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.д., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Сторонами обязательства являются кредитор (управомоченное лицо) и должник (обязанное лицо).// 2

Содержание обязательства составляют права и обязанности его сторон. Принадлежащее кредитору субъективное право именуется правом требования, а лежащая на должнике обязанность – долгом.

Основания возникновения обязательства — это юридические факты, т.е. обстоятельства, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение правовых отношений.

Юридические факты делятся на действия (совершающиеся осознанно и по воле человека) и события (происходящие помимо воли людей, например, землетрясение)

Действия делятся на правомерные и неправомерные.

Все правомерные действия классифицируются на юридические акты и поступки.

Юридические акты — действия, которые направлены на достижение определенных юридических последствий (например, сделки).

Юридические поступки — действия, которые независимо от намерения лица влекут возникновение юридических последствий (например, опубликование автором своего произведения). Т.е. поступки непосредственно направлены на достижение иного, не юридического результата, однако, в силу предписания закона, ведут также к возникновению, изменению или прекращению гражданских прав и обязанностей.// 4

Существуют следующие (наиболее важные) основания возникновения обязательства:

1) Договоры и иные сделки, например, договор купли-продажи (договор), доверенность (сделка).

• Административные акты, т.е. индивидуальные акты государственных органов. Например, лицензия, акт о приватизации, акт при заключении договора в обязательном порядке. На основании таких актов чаще всего возникает обязательство заключить договор.
• Причинение вреда (деликт) и другие неправомерные действия. Причинение вреда, как правило, порождает обязательство по возмещению вреда. Другим неправомерным действием, выступающим основанием возникновения обязательства, является неосновательное обогащение. Лицо, которое без установленных законодательством или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество за счет другого, обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).
• Создание и использование различных объектов интеллектуальной собственности
• Иные действия граждан и юридических лиц. Например, правомерные действия по предотвращению вреда личности или имуществу других лиц, когда эти действия проводились без поручения или согласия другого лица. Например, спасение чужого имущества при пожаре, и последующая травма спасающего. В таких случаях возникает обязательство по возмещению расходов и иного реального ущерба, понесенного спасающим.
• События Соответственно, в результате договоров и сделок (и иных оснований возникновения обязательств) возникают обязательства. Согласно п. 2 ст. 379 ГК, к обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (ст. 268-377 ГК), поскольку иное не предусмотрено правилами Главы 22 (Понятия и условия договора) и правилами об отдельных видов договоров, содержащимися в ГК.// 2

Виды обязательств

Обязательства можно разделить на солидарные и субсидиарные

Солидарное обязательство – обязательство со множественностью лиц, в силу которого каждый кредитор вправе требовать, а каждый должник обязан исполнять обязательство полностью

Субсидиарное обязательство — обязательство со множественностью лиц, в силу которого при неудовлетворении основ­ным должником требования кредитора об ис­полнении обязательства это требование мо­жет быть заявлено в неисполненной части другому должнику (субсидиарному должнику).

Наряду с солидарным и субсидиарным, существует также долевое обязательство, которое распространяется, как правило, на учредителей (участников) по обязательствам юридических лиц (товарищество с ограниченной ответственностью, товарищество с дополнительной ответственностью и т.д.). в случае долевого обязательства на стороне должника выступает несколько лиц, причем каждый из них отвечает за свою долю.

Интересной разновидностью обязательств являются налоговые обязательства, которые предусматриваются Налоговым Кодексом РК.

Налоговое обязательство — это обязательство налогоплательщика перед государством, возникающее в соответствии с налоговым законодательством, в силу которого налогоплательщик обязан встать на регистрационный учет в налоговом органе, определять объекты налогообложения и объекты, связанные с налогообложением, исчислять налоги и другие обязательные платежи в бюджет, составлять налоговую отчетность, представлять ее в установленные сроки и уплачивать налоги и другие обязательные платежи в бюджет.// 6

 

1.2  Перемена  лиц  в  обязательстве

Так как, как правило, в обязательстве два лица (кредитор и должник), то и перемену лиц в обязательстве можно подразделить на два основных вида:

1. перемена кредитора в обязательстве
2. перемена должника в обязательстве

Каждый из этих видов имеет свои особенности.

• при переводе на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника.
• при переводе на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному гарантией или поручительством, они прекращаются с переводом долга, если гарант или поручитель не дали кредитору согласия отвечать за нового должника.
• гарантия и поручительство прекращаются, если по наступлении срока исполнения обеспеченного им обязательства кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или гарантом и поручителем.
• о переводе долгов на арендатора арендодатель обязан письменно уведомить своих кредиторов до заключения договора аренды, которые в случае несогласия с таким переводом вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления потребовать от арендодателя прекращения или досрочного исполнения соответствующих обязательств и возмещения убытков. Если в указанный срок какое-либо из этих требований не предъявлено, кредитор признается давшим согласие на перевод соответствующего долга на арендатора.
• Форма уступки требования (т.е. перехода прав кредитора к другому лицу) и перевода долга установлена законодательством РК (ГК). Уступка требования и перевод долга должны быть выполнены в той же форме, что и основное обязательство, а именно:
• уступка требования (или перевод долга), основанная на сделке, совершенной в письменной (простой или нотариальной) форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме;
• уступка требования (или перевод долга) по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки;
• уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге.// 3

Перемена лиц в обязательстве не влечет изменения срока исковой давности и порядка его исчисления.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1.3 Способы исполнения обязательств

Согласно ст. 272 ГК РК «Обязательство должно исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями».// 2

К способам обеспечения испол­нения договорных обязательств, предусмотренных Гражданским Кодексом Республики Казахстан относятся: неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, гарантия, задаток.

1. Неустойка — определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
2. Задаток — производимая при самом заключении договора уплата части денежной суммы, подлежащей передаче одним лицом другому за исполнение определенного действия, вытекающего из обязательства.
3. Залог — способ обеспечения исполнения обязательства, в силу которого кредитор (залогодержатель) имеет право, в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства, получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодатель).

Виды залога:

Ипотека —  вид залога, при котором заложенное имущество остается во владении и пользовании залогодателя или третьего лица.

Заклад   —   вид залога, при котором заложенное имущество передается залогодателем во владение залогодержателем.

4. Гарантия — обязательство определенного лица, именуемого гарантом, перед кредитором другого лица (которое является должником) отвечать за исполнение обязательства этого лица частично или солидарно с основным должником.
5. Поручительство — обязательство определенного лица (поручителя) перед кредитором другого лица отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично субсидиарно с должником.
6. Удержание имущества должника — способ обеспечения исполнения обязательств, существо этого способа заключается в том, что кредитору, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или указанному им лицу, предоставлено право в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещение кредитору связанных с этой вещью издержек и других убытков удерживать ее у себя до тех пор, пока соответствующее обязательство должником не будет исполнено.// 5

Для стимулирования должника к точному и неуклонному исполнению обяза­тельства в соответствии с современным казахстанским законодательством, а также в целях предотвращения либо уменьшения размера нега­тивных последствий, которые могут наступить в случае его нарушения, обязательство может быть обеспечено одним из способов, предусмотрен­ных Гражданским Кодексом Республики Казахстан, иными законами или соглашением сторон.

Наряду с традиционными способами обеспечения обязательств, кото­рые всегда существовали в гражданском законодательстве, а именно: неус­тойка, поручительство, задаток, залог, — Гражданский Кодекс включает в себя два новых (по сравнению с ГК 1964 г.) способа обеспечения обязательств, которые ранее не были известны нашему законодательству. Речь идет о банковской гарантии и удержании имущества должника. Все указанные способы обеспечения обя­зательств различаются по степени воздействия на должника и методам дос­тижения цели — побудить должника исполнить обязательство надлежащим образом. Поэтому от оптимального выбора кредитором способа обеспечения обязательства во многом будет зависеть и поведение должника.

В связи с этим необходимо учитывать особенности того или иного способа обеспечения обязательства и его возможности применительно к конкретным ситуациям. Скажем, неустойка и задаток одновременно пред­ставляют собой меры гражданско-правовой ответственности, и в качестве таковых ориентируют должника на исполнение обязательства в натуре под угрозой применения ответственности, которая носит реальный характер, поскольку взыскание неустойки или пени в фиксированном размере не тре­бует от кредитора больших усилий, как, например, в случае с возмещением убытков, где нужно обосновывать и доказывать их размер.//4

Залог, поручительство, банковская гарантия повышают для кредитора вероятность удовлетворения его требования в случае нарушения должни­ком обеспеченного ими обязательства.

Выбор способа обеспечения обязательства во многом зависит и от су­щества этого обязательства. К примеру, для обязательств, возникающих из Договора займа или кредитного договора, более привлекательными выглядят такие способы, как залог, банковская гарантия и поручительство, в то время, если речь идет об обязательствах выполнить работу или оказать услугу, возникающих из договоров подряда, банковского счета и т.п., предпочтительнее использование неустойки, поскольку интерес кредитора заключается не в получении от должника денежной суммы, а в приобрете­нии определенного результата.

Обеспечение обязательства любым из приведен­ных способов также создает обязательственное правоотношение между кредитором и должником (или иным лицом, которое обеспечивает обяза­тельство должника). Но это обязательство особого рода. Его специфика состоит в дополнительном (акцессорном) характере по отношению к обес­печиваемому обязательству (главному, основному обязательству). Эта осо­бенность обеспечительного обязательства, т.е. его дополнительный харак­тер по отношению к основному обязательству, проявляется во многих мо­ментах, которые нашли отражение в Гражданском Кодексе и ином законодательстве.

Во-первых, недействительность основного обязательства влечет за со­бой недействительность обеспечивающего его обязательства, и напротив, недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влияет на действительность основного обязательства.

Во-вторых, обеспечительное обязательство следует судьбе основного обязательства при переходе прав кредитора другому лицу, например, при уступке требования по основному обязательству.

В-третьих, прекращение основного обязательства, как правило, влечет и прекращение его обеспечения.//  3

Однако есть из этого правила и исключения. Например, имущество, находящееся в залоге, может стать предметом еще одного залога в обеспе­чение других требований (последующий залог). Последующий залог до­пускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге. При ипотеке (залог недвижимости) допускается уступка кредито­ром своих прав в отношении ипотеки без уступки прав по основному обя­зательству. Совершенно особое положение среди способов обес­печения обязательств занимает банковская гарантия: предусмотренное бан­ковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства.

Принципиальное отличие положений об обеспечении исполнения обя­зательства, содержащихся в ГК, от ранее действовавшего законодательства состоит в том, что как законом, так и договором могут быть предусмотрены и иные способы обеспече­ния обязательства.

В качестве способа обеспечения обязательства по договору купли-продажи товаров с его предварительной оплатой покупатель может пред­ложить продавцу включить в договор, условие о начислении процентов на сумму предварительной оплаты со дня получения этой суммы от покупате­ля до фактической передачи товаров. Такое условие, конечно же, будет стимулировать продавца к своевременному исполнению обязан­ности по передаче товаров покупателю.

В реальной банковской практике нередко встречаются случаи обеспе­чения заемных обязательств предварительным договором купли-продажи определенного имущества. При этом срок заключения основного договора купли-продажи устанавливается за пределами срока возврата кредита, а сумма невозвращенного займа с процентами рассматривается в качестве предварительной оплаты за имущество, подлежащее передаче покупателю по договору купли-продажи.//11

В договоре могут предусматриваться и иные способы обеспечения ис­полнения вытекающих из него обязательств. Главное, чтобы соответст­вующие условия договора не противоречили императивным нормам граж­данского законодательства.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1.4 Основания прекращение обязательств

 

Согласно ст. 367 ГК, основаниями прекращения обязательства являются:

1. Исполнение обязательства — исполнение, произведенное надлежащим образом, прекращает обязательство.
2. Предоставление отступного. По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.
3. Зачет. Обязательство прекращается полностью или в части зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны. В случае уступки требования должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое встречное требование к первоначальному кредитору. Зачет производится, если требование возникло по основанию, существовавшему к моменту получения должником уведомления об уступке требования, и срок требования наступил до его получения либо этот срок не указан или определен моментом востребования. Не допускается зачет требований:

• если по заявлению одной из сторон к требованию подлежит применению срок исковой давности и этот срок истек;
• о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;
• о взыскании алиментов;
• о пожизненном содержании;
• в иных случаях, предусмотренных законодательством или договором.

4. Новация. Обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация). Новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов. Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
5. Прощение долга. Обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора.
6. Невозможность исполнения. Обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое должник не отвечает. Действие настоящего правила не распространяется на денежные обязательства. В случае невозможности исполнения стороной обязательства, вызванной обстоятельством, за которое ни она, ни другая сторона не отвечают, она не вправе требовать от другой стороны исполнения по обязательству, если иное не предусмотрено законодательством или договором. При этом каждая сторона, исполнившая обязательство, вправе требовать возвращения исполненного. В случае невозможности исполнения должником обязательства, вызванной виновными действиями кредитора, последний не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству.
7. Издание акта государственного органа. Если в результате издания акта государственными органами, включая местные представительные и исполнительные органы (публичного акта), исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично, обязательство прекращается полностью или в соответствующей части. Стороны, понесшие в результате этого убытки, вправе требовать их возмещения в соответствии с ГК. В случае признания в установленном порядке недействительным публичного акта, на основании которого обязательство прекратилось, обязательство восстанавливается, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа обязательства и исполнение не утратило интерес для кредитора.
8. Смерть гражданина. Обязательство прекращается смертью должника, если исполнение не может быть произведено без личного участия должника либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью должника. Обязательство прекращается смертью кредитора, если исполнение предназначено лично для кредитора либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью кредитора.
9. Ликвидация юридического лица. Обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора), кроме случаев, когда законодательством исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое юридическое лицо (по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни и здоровью и др.). Прекращение деятельности или реорганизация государственных органов, включая местные представительные и исполнительные органы, не влечет прекращения обязательств, в которых такие органы являлись должниками. Исполнение указанных обязательств возлагается на орган, в распоряжении которого находятся средства бюджета, если иное непредусмотрено решением о прекращении деятельности или реорганизации соответствующих органов.
10. По требованию одной из сторон в случаях, предусмотренных законодательством.
11. По основаниям, предусмотренным законодательством, например:

• Нахождение долгового документа у должника удостоверяет, пока не доказано иное, прекращение обязательства
• После продажи имущества и распределения вырученных от продажи денег между кредиторами несостоятельный должник освобождается от исполнения оставшихся обязательств и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании юридического лица банкротом. Несостоятельный должник не получает освобождение от обязательств в случае, если он скрыл или передал в целях сокрытия другому лицу в течение года до начала ликвидационного производства часть своего имущества, утаил или сфальсифицировал необходимую отчетную информацию, включая бухгалтерские книги, счета, документы.
• При отказе плательщика постоянной ренты от дальнейшей выплаты ренты путем ее выкупа, обязательство по выплате ренты не прекращается до получения всей суммы выкупа получателем ренты, если иной порядок выкупа не предусмотрен договором.
• Помимо общих оснований прекращения обязательств, предусмотренных в ГК, договор страхования прекращается досрочно в случаях:

1)  когда перестал существовать объект страхования;

2)  смерти застрахованного, не являющегося страхователем, когда не произошла его замена;

3) отчуждения страхователем объекта имущественного страхования, если страховщик возражает против замены страхователя, а договором или законодательными актами об обязательном страховании не установлено иное;

4) прекращения в установленном порядке предпринимательской деятельности страхователем, застраховавшим свой предпринимательский риск или гражданско-правовую ответственность, связанную с этой деятельностью;

5)когда возможность наступления страхового случая отпала, и существование страхового риска прекратилось по обстоятельствам иным, чем страховой случай.

• Помимо общих оснований прекращения обязательств, предусмотренных в ГК, договор поручения прекращается досрочно в случаях:

1) отмены поручения доверителем;

2) отказа поверенного;

3) смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособньм или безвестно отсутствующим.// 2, 3

• Помимо общих оснований прекращения обязательств, предусмотренных в ГК, договор доверительного управления прекращается досрочно в случаях:

1) смерти гражданина — доверительного управляющего, объявления его умершим, признанием его недееспособным или ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим; ликвидацией юридического лица — доверительного управляющего;

2) отказа доверительного управляющего или учредителя в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять управление доверенным имуществом;

3) отказа учредителя от исполнения договора, при условии выплаты доверительному управляющему убытков и вознаграждения, если оно предусматривалось договором;

4) отказа доверительного управляющего в случае несообщения ему о передаче в управление обремененного залогом имущества с выплатой ему вознаграждения, если оно предусматривалось договором.

• Если договором купли-продажи предусмотрена обязанность продавца передать покупателю определенный набор товаров в комплекте (комплект товаров), обязательство считается исполненным, и прекращенным с момента передачи всех товаров, включенных в комплект.

13. По основаниям, предусмотренным договором.

Если законодательством или договором предусмотрен срок действия договора, окончание этого срока влечет прекращение обязательств сторон по договору. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

Закон не допускает односторонний отказа от исполнения обязательств (ст. 273 ГК), за исключением случаев, предусмотренных законодательством или договором. Некоторые из таких исключений оговариваются в ГК РК, например, в ст. 404.// 3

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ГЛАВА 2  НЕУСТОЙКА КАК СПОСОБ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

2.1 Понятие неустойки, ее отличие от иных правовых понятий

 

Неустойка (штраф, пени) — это определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Понятие «неустойка» является более общим чем понятия «штраф» и «неустойка».

• Пеня представляет собой неустойку, которая применяется за просрочку исполнения обязательства за определенный период времени. Пеня исчисляется в процентном соотношении к сумме обязательства за каждый определенный период просрочки исполнения обязательства. Например, Временным положением о безналичных расчетах в Республике Казахстан за просрочку банком исполнения обязательства по перечислению денег по поручению клиента предусматривается пеня в размере 0,5 % от суммы платежа за каждый день просрочки.
• Штраф представляет собой неустойку в твердой сумме или в определенно установленном процентном размере от суммы обязательства. Например, за нарушение условий договора о комплектности, качестве или ассортименте может предусматриваться неустойка (штраф) в размере 1000 тенге или 1 % от суммы обязательства за каждой нарушение.

Неустойка:

• устанавливается на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, например, нарушения срока исполнения (просрочки), нарушения условий договора о качестве, комплектности, ассортименте, упаковке продукции и т.д.
• является способом обеспечения исполнения обязательства, поэтому для требования кредитора об уплате неустойки достаточно нарушения должником обеспечиваемого обязательства, и это требование не связано с причинением кредитору убытков.
• является мерой ответственности, поэтому для ее взыскания необходимо наличие условий привлечения должника к ответственности за нарушение обязательства. Условия для привлечения должника к ответственности (т.е. взыскания неустойки) различаются в зависимости от того, обеспечивается ли неустойкой обязательство связанное или не связанное с предпринимательской деятельностью. По общему правилу, ответственность за нарушение обязательств наступает при наличии вины должника. В то же время, ответственность за нарушение обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, наступает вне зависимости от вины должника, если иное не установлено договором или законодательством.// 6

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения (ст.293 ГК РК).//2

Нам представляется излишним сохранение в нем указания на частный случай применения неустойки – просрочку исполнения, поскольку просрочка ничем не отличается от других видов нарушения договора.

На практике квалификация денежной суммы, уплачиваемой одной стороной по договору другой, иногда вызывает затруднения.

По одному делу, рассмотренному в порядке надзора Верховным судом (ВС) РК, было установлено, что ответчик своевременно не вывез со станции поступивший в его адрес груз, за что железная дорога требовала взыскать с него плату за хранение груза в пятикратном размере. Облсуд снизил сумму иска по мотиву чрезмерности размера санкции. ВС отметил, что ошибка облсуда состоит в том, что повышенная плата за хранение груза была расценена им как своеобразная неустойка. Между тем  повышенная плата в данном случае устанавливается законодательством не с целью борьбы с правонарушениями, а чтобы компенсировать дополнительные расходы дороги по хранению груза, эксплуатации складских помещений и т.п. // 9

Пункт 1 статьи 353 ГК предусматривает: За неправомерное пользование чужими деньгами в результате неисполнения денежного обязательства либо просрочки в их уплате, либо их неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежит уплате неустойка. Размер неустойки исчисляется, исходя из официальной ставки рефинансирования Национального Банка Республики Казахстан на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части.// 2

В процитированной статье используется термин неустойка, который заменил ранее употреблявшийся вместо него термин проценты.

В связи с этим исчезли формальные основания для дискуссии: что из себя представляют проценты – разновидность неустойки или форму убытков. От ответа на этот вопрос зависели определенные практические последствия – например, возможность снижения взыскиваемых сумм процентов. Однако замена терминологии отнюдь не делает ясным научный ответ на вопрос о подлинной природе санкции за пользование чужими деньгами.

Взгляды, существующие в гражданско-правовой науке на природу этой санкции (в гражданском законодательстве РФ это проценты за пользование чужими денежными средствами) довольно полно представлены в статье Л.А. Новоселовой. Одна из выделенных ею групп авторов (Л.А. Лунц, И.Б. Новицкий, М.И. Брагинский, М. Розенберг), рассматривает уплату процентов как плату за пользование чужим капиталом. В этом случае применяются правила исполнения основного обязательства, а не меры ответственности. В частности, проценты должны взыскиваться и при просрочке возврата денежных средств, допущенной без вины гражданина по обязательству, не связанному с осуществлением предпринимательской деятельности. (Напомним, что в силу пункта 2 статьи 359 ГК, ответственность при осуществлении предпринимательской деятельности наступает без вины — А. Д.). Другая группа авторов (О.Н. Садиков, В.Белов) видит в уплате процентов способ возмещения убытков. Для третьей группы (Э. Гаврилов, А. Попов) уплата в процентах есть форма неустойки. Наконец, ряд авторов (Б.Пугинский, В. В. Витрянский) предлагает относить уплату процентов к нетипичным, специальным мерам гражданско-правовой ответственности, без раскрытия характера такой нетипичности.//12

Л.А. Новоселова приводит убедительные, на наш взгляд, аргументы в пользу того, что уплату процентов следует считать формой гражданско-правовой ответственности (процентный рост денежных средств не является  необходимым следствием  какого бы то ни было денежного обязательства; уплата процентов при просрочке возврата долга может рассматриваться как дополнительное обременение должника; проценты «увязываются» в тексте закона с такими понятиями, как неисполнение денежного обязательства, неправомерность и др.).

Новизна позиции Л.А. Новоселовой – в обосновании утверждения, что проценты – это не просто форма ответственности, но мера, отличная от неустойки и убытков. Следует согласиться с мнением о различии между неустойкой, выраженной в процентах, и процентами за просрочку исполнения денежного обязательства. Проценты, установленные законодательством или договором за несвоевременный возврат денежных средств, в от

личие от процентов за пользование чужими денежными средствами являются разновидностью неустойки.//15

Правовая природа неустойки иная, чем у другого дополнительного обязательства — отступного.

В настоящее время закон (п. 1 ст. 354 ГК) позволяет сторонам определить в договоре, что уплата неустойки освобождает должника от исполнения обязательства в натуре.

Различие между неустойкой, которая освобождает должника от исполнения обязательства, и отступным состоит, прежде всего, в том, что за требованием о взыскании неустойки всегда стоит принудительная сила государства; уплата отступного – результат исключительно доброй воли должника. Поэтому неустойку можно потребовать через суд, а отступное нельзя. Кроме того, такая неустойка не исключает взыскания убытков, а уплата отступного — исключает. Наконец, отступное освобождает должника от исполнения обязательства, а подобная неустойка – от такого последствия неисполнения обязательства, как необходимость продолжать исполнение после его нарушения.

Проведение разграничения неустойки и близких ей понятий имеет практическое значение. В частности, гражданское законодательство не позволяет суду снижать размер взыскиваемых убытков, а снижение размера неустойки законодательством допускается.

Важным качеством неустойки и ее преимуществом для кредитора является то, что она взыскивается независимо от того, привело ли нарушение договора к возникновению убытков у кредитора. Поэтому статья 293 ГК РК предусматривает, что по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.// 4

Неустойка – это денежная сумма, а не иные материальные ценности. Поэтому если в договоре предусмотрено взыскание какого-либо имущества, то такой способ обеспечения договора следует отнести к иным способам обеспечения обязательств, которые прямо не называются ГК, но могут быть предусмотрены законодательством или договором (там же, п.1 ст. 292).

Необходимо отметить, что как в нормативных правовых актах, так и в договорах существует разнобой при наименовании денежных сумм, подлежащих взысканию в качестве санкции.

Термин неустойка полисемичен (многозначен). Он применяется и в качестве родового понятия, и, иногда, как  видовое – в частности, как равнозначное термину штраф. Порой оба они рассматриваются как синонимы.

Однако часто одни и те же термины по мнению А.Диденко, используемые в нормативных правовых актах, оказываются наполненными разным содержанием. Он  предлагает следующие определения пени, неустойки и штрафа, как разновидностей общего понятия неустойки.

Пеня — уплачиваемая стороной, нарушившей обязательство, определенная законодательством или договором денежная сумма, размер которой находится в прямой зависимости от длительности просрочки исполнения обязательства.

Штраф — уплачиваемая стороной, нарушившей обязательство, определенная законодательством или договором денежная сумма, которая устанавливается в твердом размере, не связанном с ценой нарушенного обязательства и не зависящим от длительности просрочки исполнения обязательства.

Неустойка — уплачиваемая стороной, нарушившей обязательство, определенная законодательством или договором денежная сумма, размер которой не зависит от длительности просрочки исполнения обязательства, но находится в прямой зависимости от цены нарушенного обязательства.// 11

Таким образом, под термин пеня подпадает, напр., неустойка по 1000 тг. за каждый день просрочки, уплачиваемая подрядчиком за несвоевременное устранение дефектов в работах и конструкциях, или 200% годовых за пользование чужими денежными средствами, ибо единственно существенным специфическим признаком перечисленных санкции является зависимость размера уплачиваемой денежной суммы от определенной законом или договором длительности просрочки стороной исполнения обязательства.

Законодательство часто не выдерживает единства терминологии, одинаково именуя различные санкции или же по-разному — одни и те же.

Так, Временный Устав железных дорог РК, утв. Постановлением Правительства РК от 18.01.96 г., все виды санкций, используемых в договоре железно — дорожной перевозки, именует штрафом.

В соответствии с уставом:

1) грузоотправитель уплачивает дороге штраф за невыполнение графика

перевозок по 675 тг. за вагон (ст. 122);

2) ж. д. уплачивает  грузополучателю штраф за просрочку доставки груза в размере 5% от платы за перевозку за каждые сутки просрочки (ст. 129);

3) за опоздание пассажирского поезда ж. д. уплачивает штраф пассажиру в размере 3% от стоимости билета за каждый час задержки по ее вине (ст. 145);

4) за перегруз вагона или контейнера сверх вместимости грузоотправитель уплачивает дороге штраф в размере 5-кратного тарифа за перевозку данного груза (ст. 138) и т. д.

Строго говоря, перечисленные санкции должны обозначаться разными терминами: в первом случае — штраф, во втором и третьем — пеня, в четвертом — неустойка, в узком значении этого слова.

Более терминологически точно «Положение о поставках продукции», утв. постановлением Кабинета Министров РК от 19.06.92 г.

В частности, в его пункте 43 правильно использованы термины пеня и неустойка:

За просрочку поставки свыше 10 дней или недопоставку продукции поставщик уплачивает покупателю неустойку в размере 20% от стоимости недопоставленной в срок продукции по отдельным наименованиям номенклатуры (ассортимента). За просрочку поставки продукции до 10 дней поставщик уплачивает покупателю пеню в размере 1% от стоимости продукции за каждый день просрочки.// 7

Упомянутые здесь термины применены с учетом критериев зависимости размера санкций: в одном случае — от длительности просрочки (пеня), в другом — от цены нарушенного обязательства (неустойка).

Кредитору важно правильно определить построение санкций, устанавливаемых в договоре, потому что тот или иной способ построения неустойки может по разному воздействовать на интересы участников договора. Например, для нарушений, связанных с просрочкой исполнения обязательства, наиболее действенным средством является установление пени в том значении, которое предложено выше.

Иногда в договоре целесообразно дифференцировать размер неустойки в зависимости от факта добровольности ее уплаты.

В соответствии со статьей 294 ГК соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме, независимо от формы основного обязательства. Причем несоблюдение данного требования влечет недействительность соглашения о неустойке.//2

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.2 Виды неустойки по соотношению с убытками

 

Основное деление видов неустойки можно провести по основанию их возникновения и порядка определения их размера — законодательством или соглашением сторон о неустойке. Когда размер неустойки определяется законодательным актом, говорят о законной или нормативной неустойке, когда договором – о добровольной или договорной.

По общему правилу убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой. Именно этот вид неустойки называется зачетной неустойкой, при которой размер взысканной неустойки зачитывается в размер взыскиваемых убытков. В то же время законодательством или договором могут предусматриваться случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков; когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки. Именно по этим характеристикам различаются между собой исключительная, штрафная и альтернативная неустойки.

Основной формой гражданско-правовой ответственности является возмещение убытков.

Неустойка, как было отмечено выше, взыскивается независимо от того, возникли ли у потерпевшего убытки. Поэтому напрашивается вывод о том, что это две самостоятельные, не зависимые друг от друга меры, обеспечивающие интересы кредитора, и если у кредитора возникли убытки вследствие нарушения договора должником и за это нарушение предусмотрена неустойка, то кредитор вправе претендовать на получение и суммы убытков, и неустойки.// 3

Однако законодательство подходит более гибко к решению вопроса о соотношении между убытками и неустойкой.

Статья 351 ГК называет четыре вида неустойки по соотношению с убытками:

• возмещение убытков в части, не покрытой неустойкой. Данная неустойка является общим правилом, т. е. применяется, если в законодательстве или договоре нет никаких специальных указаний по поводу соотношения убытков и неустойки. Такая неустойка именуется зачетной;
• взыскание только неустойки, но не убытков. Такая неустойка именуется исключительной;
• взыскание убытков в полной сумме сверх неустойки. Такая неустойка именуется штрафной;
• взыскание либо убытков, либо неустойки, по выбору кредитора. Такая неустойка именуется альтернативной.//2

Остальные виды неустойки могут быть предусмотрены законодательством или договором;

Так, если в результате нарушения у кредитора возникли убытки в сумме 10000 тг. и за данное нарушение предусмотрена неустойка в сумме 8 000 тг., то при зачетной неустойке кредитор получит 8 000 тг. неустойки и 2 000 тг. убытков (на которые размер убытков превышает размер неустойки); при исключительной — 8 000 тг. неустойки; при штрафной — 10 000 тг. убытков и 8000 тг. неустойки; при альтернативной — или 8 000 тг. неустойки, или 10 000 тг. убытков.

По ранее действовавшему законодательству, расчет взыскиваемой суммы в том случае, когда кредитор требовал возмещения убытков и уплаты неустойки, осложнялся еще и тем обстоятельством, что на требования о возмещении убытков распространялся общий срок исковой давности, а на требования о взыскании неустойки — сокращенный.

В настоящее время общий трехгодичный срок исковой давности распространяется в равной мере на требования о взыскании и убытков, и неустойки.

Статья 297 ГК позволяет суду уменьшить размер взыскиваемой неустойки, если она чрезмерно велика по сравнению с убытками кредитора.

Суд также может учесть степень выполнения обязательства должником и заслуживающие внимания интересы должника и кредитора.//4

Подобная норма содержалась и в ГК КазССР 1963 г. В комментариях данной нормы обязательно указывалось, что право уменьшения неустойки принадлежит суду и арбитражу, но не сторонам, которые не вправе были по своему соглашению уменьшить подлежащую уплате неустойку.

Современное законодательство не допускает подобного истолкования, т. к. коренным образом изменился подход к осуществлению и защите гражданских прав. Статья 8 ГК РК позволяет гражданам и юридическим лицам по своему усмотрению распоряжаться принадлежащими им гражданскими правами, в том числе правом на защиту, из чего следует возможность уменьшения объема притязаний по воле заинтересованного лица.

Практика обычно учитывает при снижении неустойки следующие обстоятельства: соотношение размера неустойки и размеров причиненного вреда, характер правонарушения, степень выполнения обязательства, финансовое положение должника, степень вины должника и т.д.

Суд может только уменьшить неустойку, но не отказать в ее взыскании. Размер, до которого может быть уменьшена неустойка, законом не регламентирован.

Суды пользуются двумя одинаково правомерными способами уменьшения неустойки: или снижают абсолютную величину неустойки, подлежащей взысканию (напр.: снизить неустойку с 8000 тг. до 5000 тг.), или указывают процент снижения (напр.: уменьшить размер присуждаемой неустойки на 80%).

Поскольку закон специально не оговаривает запрещение снижать какую-либо из разновидностей неустоек, следует прийти к выводу о праве суда снижать любую неустойку (зачетную, штрафную и пр.).

Размер договорной неустойки за нарушение обязательства всецело зависит от соглашения сторон. Что касается законной неустойки, то ее размер определен в нормативных правовых актах, однако, стороны могут повысить ее по взаимному согласию. Суд не вправе понудить одну из сторон к повышению размера неустойки, если она с таким повышением не согласна.//7

Для взыскания неустойки установлено общее основание гражданско-правовой ответственности — наличие вины должника в неисполнении или

ненадлежащем исполнении обязательства. Исключением из этого правила статья 359 ГК называет ответственность, наступающую при осуществлении предпринимательской деятельности. Ответственность в форме взыскания неустойки, равно как и убытков, наступает в этом случае без вины нарушителя. Лишь форс-мажор, непреодолимая сила, повлекшая нарушение обязательства, является основанием освобождения от ответственности. В договоре стороны могут предусмотреть иные основания взыскания неустойки или освобождения от ее взыскания. Законом запрещено только вступать в соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства (п. 3 той же ст.).

В ряде случаев суды при фактическом снижении неустойки по основанию отсутствия вины должника в какой-то части неисполненного обязательства, мотивируют это снижение статьей 364 ГК, предусматривающей уменьшение судом ответственности должника при смешанной вине в нарушении обязательства обеих сторон.

Снижение санкций применяется и тогда, когда отсутствует вина в неисполнении обязательства и должник должен быть освобожден от ответственности полностью.// 13

 

 

 

 

 

2.3 Неустойка и реальное исполнение обязательства

 

Одним из принципов реального исполнения обязательства является принцип исполнения обязательства в натуре, что означает недопустимость освобождения должника от этого исполнения (напр., от реальной передачи вещей, выполнения работ, оказания услуг и т.п.) в случае нарушения обязательства, несмотря на уплату им неустойки и компенсацию убытков кредитору за это нарушение.

В условиях социалистической экономики данный принцип являлся жестко императивным, проводившимся с допущением совершенно незначительных исключений. Законодательство того периода не могло допустить освобождения должника от исполнения обязательства в натуре, ибо это привело бы к подрыву значения краеугольного положения планирования выполнения валовых показателей в натуральном выражении. Но и в настоящее время нельзя полностью отказаться от принципа исполнения обязательства в натуре, ограничив обязанность нарушителя-должника одними лишь штрафными и компенсационными выплатами.//11

Статья 354 ГК разграничивает две ситуации:

1) когда должник не исполнил обязательство; и

2) когда должник нарушил отдельные условия обязательства, т.е. исполнил обязательство ненадлежащим образом. //2

В зависимости от того, какая из этих ситуаций имеет место, наступают различные последствия.

В первом случае возмещение убытков и уплата неустойки освобождает должника от исполнения обязательства в натуре; во втором — нет. Это правило диспозитивное, т. е. иной вариант решения вопроса возможен, если он предусмотрен договором или законодательными актами.

Различают неустойку договорную и законную. Договор­ной называется неустойка, предусмотренная соглашени­ем сторон в тексте договора (контракта). Законной неус­тойкой является неустойка, размер которой и обязанность уплаты предусмотрена законодательством. Например, в соответствии с пунктом 1 статьи 353 ГК РК,

        «за неправомерное пользование чужими деньгами в результате неис­полнения денежного обязательства либо просрочки в их уплате, либо их неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежит уплате неустойка. Размер неустойки исчисляется исходя из официальной ставки рефинансирования Национального Банка Республики Казахстан на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании дол­га в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из официальной ставки рефинансирования Национального Банка Республики Казахстан на день предъявления иска или на день вынесения решения, или на день фактического платежа. Эти правила применяются, если иной размер неустойки не установлен законодательными актами или договором».

Размеры договорной неустойки определяются в твердой денежной сумме или в процентах к сумме неисполненного либо ненадлежаще исполненного обязательства (несвоевременно, с недостатками товаров и работ, с нарушением других условий, определен­ных содержанием обязательства).//3

Кстати, статья 272 ГК РК требует, что обязательство должно исполняться надлежа­щим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законода­тельства, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Статья 295 ГК РК определяет, что кредитор вправе требовать уплаты законной неустойки независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон или не предусмотрена.

Существенно и то, что согласно пункту 1 статьи 354 ГК РК уплата неустойки и возмещение убытков в случае не­надлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства, если иное не пре­дусмотрено законодательными актами или договором.

Необходимо также знать, что в соответствии со стать­ей 297 ГК РК суд вправе уменьшить договорную или за­конную неустойку в случаях, когда ее размер чрезмер­но велик по сравнению с убытками кредитора, а также учитывая степень выполнения обязательства должником и заслуживающие внимания (существенные) интересы должника и кредитора. Размер, до которого может быть уменьшена сумма неустойки, законодательством не оп­ределен.

Решая вопрос о взыскании неустойки, следует помнить и о статье 359 ГК РК, в которой содержатся следующие основания ответственности за нарушение обязательства:

1. Должник отвечает за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение обязательства при, наличии вины, если иное не предусмотрено законодательством или договором. Должник признается невиновным и освобождается от упла­ты неустойки, если докажет, что принял все зависящие от него меры для надлежащего исполнения обязательства.
2. Лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпри­нимательской деятельности, несет имущественную ответ­ственность, если не докажет, что надлежащее исполне­ние оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при дан­ных условиях обязательств (стихийные явления, военные действия и т. п.). К таким обстоятельствам не относится, в частности, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, работ или услуг. Законодательством или догово­ром могут быть предусмотрены иные основания ответ­ственности или освобождения от нее.
3. Заключенное заранее соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства недействительно.//2

Как уже отмечалось, неустойка взыскивается независимо от того, возникли ли от невыполнения договорных обязательств убытки или нет. Соотношение между убытками и неустойкой определено в статье 351 ГК РК. В этой статье приводятся четыре варианта такого соотношения:

1. Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Данная неустойка называется зачетной.
2. Допускается взыскание только неустойки, но не убытков. Такая неустойка именуется исключительной.
3. Убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки. Эта неустойка называется штрафной.      
4. По выбору кредитора могут быть взысканы либо убыт­ки, либо неустойка. В этом случае неустойка является аль­тернативной.

Следует отличать неустойку от отступного. Разница между этими понятиями состоит в том, что за требованием о взыскании неустойки всегда стоит принудительная сила государства в образе закона, а уплата отступного — ре­зультат исключительно доброй воли должника.// 11

 

ГЛАВА 3  ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ

ГРАЖДАНКО — ПРАВОВЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

3.1 Понятие и значение ответственности

 

Гражданско-правовая ответственность — предусмотренное договором или законодательством имущественное взыскание или имущественное обременение, применяемое к должнику (физическому или юридическому лицу), нарушившему возложенные на него обязанности, и восполняющее имущественные потери кредитора (физического или юридического лица), вызванные нарушением.

В соответствии со ст. 349 ГК, основанием гражданско-правовой ответственности является нарушение должником своих обязанностей перед кредитором. Нарушением признается как неисполнение, так и  ненадлежащее исполнение обязательства.

Ответственность к которой может привлекаться нарушитель гражданско-правового обязательства, является важнейшим институтом гражданского права. Без возможности привлечения нарушителя к ответственности само исполнение гражданского обязательства утрачивает качество обязательности и порождает у должника пренебрежение к исполнению.

Под ответственностью понимается предусмотренное законодательством или договором имущественное взыскание или имущественное обременение, применяемое к субъекту гражданского правоотношения, нарушившему возложенные на него обязанности, и компенсирующее имущественные потери управомоченного лица, вызванные нарушением.//7

Привлечение к ответственности служит реализацией санкции право

вой нормы, установленной на случай гражданско-правового нарушения.

Основная функция гражданско-правовой ответственности – компенсационная: полное восстановление нарушенных интересов кредитора. Вместе с этим ответственность влечет неблагоприятные последствия для должника – потерю им какого-то имущества, которое он не потерял бы при надлежащем исполнении обязательства. Поэтому ответственность не может сводиться только к тому, чтобы под принуждением исполнить то, что должник обязан был сделать, но не сделал добровольно. Без этого своего качества – дополнительного имущественного взыскания – ответственность не может служить наказательной мерой, применяемой к должнику, нарушившему обязательство, и стимулировать его должное поведение.

Например, арендатор трактора знает, что при нарушении обязанности возвратить машину после истечения срока аренды его ответственность будет ограничена только принудительным возвратом машины. Такая «ответственность» лишь поощряла бы нарушение, при котором нечего терять, и вполне могла бы называться безответственностью.

Подобное принудительное исполнение обязательства в его первоначальном объеме – это защита права, но еще не ответственность.

Ответственность поэтому должна обязательно возлагать на нарушителя, помимо необходимости сделать то, к чему он был обязан согласно содержанию обязательства, дополнительные обязанности. Добровольно исполнять обязательство должно быть выгоднее, чем нарушать его.//6

Рассматривая более широко свойства гражданско-правовой ответственности, можно отметить, что ответственность за нарушение, во-первых, возмещает кредитору имущественные потери, вызванные нарушением должником обязательства; во-вторых, стимулирует должника к надлежащему исполнению обязательства; в-третьих, наказывает должника за неисполнение или ненадлежащее исполнение; в-четвертых, в какой-то мере побуждает кредитора ко вступлению в обязательство, поскольку обеспечивает компенсацию возможных потерь, вызываемых неисправностью контрагента; в-пятых, подтверждает в глазах других лиц факты недисциплинированности должника.

Все эти свойства ответственности, хотя и с разной степенью интенсивности, проявляются во всех обязательствах.

Ответственность за нарушение обязательства может вытекать непосредственно из закона (например, возмещение убытков, причиненных нарушением обязательства), либо устанавливаться соглашением сторон, служащим основанием возникновения либо определения условий обязательства. Возможно установление ответственности и дополнительным соглашением, например, о неустойке, подлежащей взысканию за нарушение срока исполнения.//14

Гражданско-правовая ответственность может быть реализована путем:

а) добровольной выплаты неисправным должником суммы ответственности в порядке удовлетворения претензии кредитора;

б) односторонних действий кредитора, взыскивающего с должника-нарушителя сумму ответственности, либо удерживающего такую сумму из платежей, следуемых должнику за исполнение обязательства (например, при оплате товара, поставленного с недостачей). При этом следует учитывать, что возражение другой стороны против односторонних действий обычно требует судебного разрешения спора;

в) исполнения решения компетентных (прежде всего, судебных) органов о возложении на должника ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства.//7

В обычном обиходе слово «ответственность» нередко применяется для обозначения обязанности, но отнюдь не последствий ее нарушения. Говорят, например, об ответственности за сохранность имущества, об ответственности за своевременную доставку вещи, за соблюдение порядка и т.п. Но в строго правовом смысле ответственность – это необходимость отвечать за уже совершенное нарушение. Необходимость же не допускать нарушения – это обязанность, но еще не ответственность.

Гражданско-правовая ответственность – только один из видов юридической ответственности за правонарушение. Помимо нее применяются и другие виды юридической ответственности: уголовная, административная, материальная, дисциплинарная и т.п. Из всех этих видов важное реальное значение имеет различие между гражданско-правовой и уголовной ответственностью, особенно в тех случаях, когда сами нарушения носят сходный характер. Например, невозврат должником кредитору временно полученного у него имущества может быть вызвано и гибелью этого имущества у должника, и желанием должника присвоить себе это имущество.

Гражданско-правовая ответственность применяется за нарушение частного интереса, уголовная – за совершение общественно опасного действия. Именно поэтому пункт 2 статьи 349 Гражданского кодекса устанавливает, что привлечение должника к ответственности за нарушение обязательства производится лишь по требованию кредитора, то есть, является осуществлением его права. Привлечение же к ответственности за совершение уголовного правонарушения носит публичный характер и, как правило, не зависит от воли лица, пострадавшего от преступления.//15

Субъектами гражданско-правовой ответственности могут быть и граждане, и юридические лица, и государство, и административно-терри­ториальные единицы. Субъектами уголовно-правовой ответственности могут быть только граждане – физические лица.

Гражданско-правовая ответственность носит имущественный характер и не распространяется на личность нарушителя.

Уголовно-правовая ответственность распространяется и на личность нарушителя, который может быть лишен свободы и даже, в исключительных случаях, – жизни.

При гражданско-правовой ответственности имущество должника взыскивается в пользу кредитора.

Имущество, взыскиваемое за совершение уголовного преступления, идет в доход государства.

Различие между гражданско-правовой и уголовной ответственностью включает различие между гражданско-правовой и уголовно-правовой виной как субъективным основанием ответственности. Но об этом различии будет сказано ниже — при рассмотрении вопроса о вине.//4

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3.2 Основание, формы и размер ответственности

 

Основанием рассматриваемой гражданско-правовой ответственности служит, как это вытекает из статьи 349 Гражданского кодекса, нарушение должником своих обязанностей перед кредитором. Под нарушением понимается как неисполнение, так и ненадлежащее исполнение обязательства. В первом случае (неисполнение) должник вовсе не делает того, что обязан был сделать: не возвращает денежный долг, отказывается поставить товары либо фактически их не поставляет. Неисполнение может быть признано и тогда, когда должник что-то сделал для исполнения, но сделанное по законным мотивам не принимается кредитором.

Во втором случае обязательство исполняется, но ненадлежащим образом; несвоевременно, частично, с недостатками товаров и работ, с недостачей, с нарушением других условий, определяемых содержанием обязательства.

Возможна и такая форма нарушения как совершение должником действий, запрещенных ему условиями обязательства. Например, автор по договору с издательством обязан передать ему свое произведение для опубликования и не должен публиковать его больше ни у кого. Автор, однако, нарушил это условие. В зависимости от конкретных обстоятельств подобное нарушение может признаваться либо неисполнением, либо ненадлежащим исполнением обязательства.// 9

Нарушение обязательства – это негативное действие или бездействие должника, поэтому в виде общего правила именно должник обязан в конечном счете нести (претерпевать) все убытки и потери, вызванные нарушением. Разумеется, конкретные причины, иные обстоятельства, вызвавшие нарушение обязательства, могут смягчить ответственность должника и даже вовсе освободить его от такой ответственности. Но это уже исключение из общего правила.

Согласно статье 349 Гражданского кодекса должник обязан незамедлительно известить кредитора о невозможности надлежащего исполнения обязательства. Это требование направлено на защиту интересов не только и даже не столько кредитора, сколько самого должника, ибо, будучи предупрежденным заранее, кредитор становится обязанным принять зависящие от него меры к предотвращению или сокращению негативных последствий нарушения обязательства, прежде всего – минимизации возможных убытков, вытекающих из на­рушения. Непринятие кредитором подобных мер может при­вести к сокращению объема ответственности должника в соответствии со статьей 364 Гражданского кодекса.//3

Ответственность возможна в различных формах. Наиболее важные из них: возмещение убытков и уплата неустойки нарушителем обязательства – должником кредитору.

3.1.1 Возмещение убытков

 

Основной и универсальной формой ответственности служит возмещение убытков, причиненных нарушением обязательства.

Универсальность заключается в том, что убытки, как общее правило, подлежат возмещению во всех случаях нарушения обязательства, независимо от того, имеются ли в законе прямые указания о возможности их взыскания в том или ином конкретном обязательстве. Убытки могут взыскиваться и тогда, когда в содержании договора о них ничего не говорилось.//8

Согласно статье 9 Гражданского кодекса под убыткам следует понимать расходы, которые произведены или должны быть произведены кредитором, чтобы компенсировать имущественный ущерб, причиненный нарушением обязательства, утрата или повреждение имущества кредитора (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые кредитор получил бы при обычных условиях оборота, если бы должник не нарушил обязательства (упущенная выгода).//2

Если иное не предусмотрено законодательством или договором, при определении размера убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено, и в тот день, когда оно фактически было исполнено, а если требование кредитора об ис­полнении добровольно удовлетворено не было, — в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств, суд, может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие в день вынесения решения либо в день фактического платежа (пункт 3 статьи 350 ГК). Это нужно для учета инфляционных процессов.

При определении размера упущенной выгоды учитываются меры, предпринятые кредитором для ее получения, и сделанные с этой целью приготовления.

В случаях, прямо указанных законом, возмещение убытков не допускается, хотя бы они имели место на самом деле.//5

На практике встречаются случаи, устанавливающие договорные запреты на взыскание убытков. Такое условие за неисполнение обязательств поставки и оплаты металла было, например, предусмотрено соглашением сторон по одному делу, рассмотренному арбитражной комиссией при Промышленно-торговой палате Республики Казахстан. Подобное условие является недействительным согласно пункту 2 статьи 350 ГК.

Пункт гласит;

«Принятое до нарушения обязательства соглашение сторон об освобождении должника от возмещения убытков, вызванных нарушением, недействительно».

Нередко в тексте закона или договора говорится о полном возмещении убытков, но включение в текст нормативного правового акта или договора слова «полный» не является обязательным. Убытки есть убытки, и они, как уже отмечалось, включают и реальный ущерб, и упущенную выгоду. Однако если сам закон или договор ограничивает возмещение убытков лишь взысканием реального ущерба, то неполученные доходы не компенсируются.

Так, статья 17 Закона «О транспорте в Республике Казахстан» говорит: «Если в результате повреждения, за которое перевозчик отвечает, качество груза или багажа изменилось настолько, что он не может быть использован по прямому назначению, получатель груза или багажа вправе от него отказаться и потребовать возмещения за его утрату».//3

Возмещение за утрату груза или багажа – это реальный ущерб, упущенная выгода здесь не взыскивается.

Но и в тех случаях, когда кредитор вправе претендовать на возмещение неполученных доходов, он должен доказать, что их получение было бы вполне обеспеченным, если бы должник выполнил обязательство надлежащим образом. Возможность возмещения убытков ограничивается в некоторых случаях предельной суммой, установленной законом (см., например, статью 165 все еще действующего на территории Республики Казахстан Кодекса торгового мореплавания).

Размер причиненных убытков доказывает кредитор. Следовательно, он должен доказать, что принял со своей стороны все доступные для него меры, ограничивающие размер убытков. Например, будучи вынужденным

покупать на рынке сырье, недопоставленное ему должником, покупал сырье по минимально возможной, но не завышенной цене.

На потерпевшей стороне, то есть на кредиторе, лежит также бремя доказывания того, что между допущенным нарушением и убытками существует прямая причинная связь, то есть все убытки непосредственно обусловлены правонарушающим поведением должника, но не иными побочными или сопутствующими обстоятельствами, так как возмещать косвен­ные убытки должник не обязан.//12

 

 

3.1.2 Неустойка

 

Второй весьма распространенной формой ответственности служит неустойка, то есть определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (статья 293 ГК).//2

Неустойка отнесена законом к одному из способов обеспечения исполнения обязательства (статья 292 ГК). Обеспечительные функции неустойки заключаются а том, что, будучи установленной до нарушения обязательства в определенном размере за определенное нарушение, неустойка дополнительно побуждает должника к надлежащему исполнению обязательства и облегчает возможности кредитора защитить свои интересы при нарушении обязательства.

В то же время взыскание неустойки рассматривается в главе 20 Гражданского кодекса «Ответственность за нарушение обязательства» как форма ответственности, одно-порядковая с возмещением убытков. Это же отмечает пункт 1 статьи 9 ГК.//3

Неустойка с достаточным основанием может быть отнесена к общему понятию гражданско-правовой ответственности, поскольку обладает всеми существенными качествами таковой, рассмотренными в предыдущем разделе: взыскивается с нарушителя в пользу потерпевшего и по требованию последнего, дополнительно обременяет нарушителя, носит имущественный характер, полностью или хотя бы частично компенсирует имущественные потери кредитора, вызванные нарушением обязательства.

Таким образом, неустойка объединяет качества и средства обеспечения исполнения обязательства и формы ответственности.

Удобство неустойки как формы ответственности заключается в том, что ее размер заранее известен и, как правило, зависит только от характера нарушения. Поэтому кредитору для предъявления требования о взыскании неустойки достаточно доказать факт нарушения обязательства. Не нужно доказывать последствия нарушения, в частности, размер причиненных на

рушением убытков, что на практике часто вызывает затруднения, так как размер убытков нередко зависит от иных обстоятельств, тесно переплетающихся с правонарущающими действиями должника.//11

Статья 293 ГК включает в понятие неустойки штраф и пеню. Терминологическая практика не всегда четко разграничивает понятие неустойки от понятия штрафа. Но в большинстве случаев неустойкой называется взыскание, размер которого определяется в процентах к сумме неисполненного или ненадлежащее исполненного обязательства. Под штрафом же чаще всего разумеется взыскание в твердой сумме.//15

Что же касается пени, то это такая разновидность неустойки, которая взыскивается обычно за просрочку исполнения обязательства и поэтому ее размер определяется в денежных единицах или процентах нарастающим образом — за каждый день (месяц и т.п.) просрочки.

Учитывая облегченный способ взыскания неустойки (по сравнению, например, с взысканием убытков), закон исходит из важности, достоверно учитывать, как стороны договорились о неустойке и каким определили ее размер. Отсюда требование статьи 294 ГК о необходимости письменной формы соглашения о неустойке. Нарушение данного требования ведет к недействительности соглашения о неустойке.//15

В некоторых случаях размеры неустойки за то или иное нарушение определяются непосредственно законодательством. Так, статьей 18 Закона о транспорте в Республике Казахстан предусмотрено, что за просрочку в доставке груза перевозчик уплачивает получателю штраф в размере 5 процентов платы за перевозку за каждые сутки просрочки, но не свыше 50 процентов платы за перевозку. Такую неустойку статья 295 ГК называет законной.

Для взыскания неустойки такого рода не требуется договоренности сторон. Стороны не могут своим соглашением уменьшить размер законной неустойки, но вправе такой размер увеличить.

Размер неустойки при возникновении спора о ее взыскании может уменьшить только суд, если признает, что подлежащая уплате неустойка чрезмерно велика по сравнению с убытками кредитора, вызванными именно тем нарушением, за которое она взыскивается. При этом могут быть учтены степень выполнения обязательства должником и заслуживающие внимания интересы сторон (статья 297 ГК).

Неустойку, определенную соглашением сторон, принято называть договорной.

Неустойка представляет собой одновременно способ обеспечения исполнения обязательства и форму ответственности (меру ответственности) за нарушение обязательства. Попытаемся обозначить основные правила, касающиеся неустойки как формы ответственности:

1) Общее правило: если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части непокрытой неустойкой, (п. 1 ст. 351 ГК)

Пример: если сумма неустойка равнялась 70 000 тенге, а убытки составили 100000 тенге, то должник, допустивший нарушение обязательства, уплатит сумму неустойки (70 000) и будет возмещать убытки в размере 30 000 тенге.

2) Вместе с тем законодательством или договором могут быть предусмотрены случаи:

• Когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков (исключительная неустойка). Исключительная неустойка применяется за некоторые нарушения, предусмотренные транспортным законодательством.
• Когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка)

Пример: если сумма неустойка равнялась 70 000 тенге, а убытки составили 100 000 тенге, то должник, допустивший нарушение обязательства, уплатит сумму неустойки (70 000) и будет возмещать убытки в полном размере (100 000) тенге, таким образом, потери должника вследствие нарушения обязательства составят 170 00 (неустойка + убытки).

• Когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка). Альтернативная неустойка практически не используется на практике.
• Когда за нарушение обязательства установлена ограниченная ответственность, убытки, подлежащие возмещению в части, не покрытой неустойкой, либо сверх, либо вместо нее, могут быть взысканы до переделов, установленных таким ограничением.//6

Как уже упоминалось выше, неустойка может быть законной (нормативной) или добровольной (договорной). Нормативной (законной) является такая неустойка, размер которой устанавливается законодательными актами. Примером нормативной неустойки является неустойка за неправомерное пользование чужими деньгами, предусмотренная ст. 353 ГК.

1. За неправомерное пользование чужими деньгами в результате неисполнения денежного обязательства либо просрочки в их уплате, либо их неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежит уплате неустойка. Размер неустойки исчисляется, исходя из официальной ставки рефинансирования Национального Банка Республики Казахстан на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из официальной ставки рефинансирования Национального банка Республики Казахстан на день предъявления иска или на день вынесения решения, или на день фактического платежа. Эти правила применяются, если иной размер неустойки не установлен законодательными актами или договором.
2. Неустойка за пользование чужими деньгами взимается по день уплаты суммы этих денег кредитору, если законодательством или договором не установлен иной порядок исчисления суммы неустойки.
3. Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его деньгами, превышают сумму неустойки, причитающейся ему на основании пункта 1 настоящей статьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму».//5

В чем же, говоря обобщенно, различия между убытками и неустойкой как формами ответственности за нарушение обязательства?

Во-первых, возмещение убытков представляет собой общую форму ответственности, которая может применяться при любом нарушении обязательства, даже если это не предусмотрено ни законом о данном виде обязательства, ни участниками договора. Некоторые исключения рассмотрены выше.

Неустойка – это частная форма ответственности, применяемая в тех случаях и в том объеме, которые специально предусмотрены законом или договором для данного нарушения, причем договор о неустойке обязательно должен быть заключен в письменной форме.

Во-вторых, размер убытков зависит от ущерба, причиненного нарушением, а размер неустойки определен указанием закона или предварительным (до совершения нарушения) соглашением сторон. Следовательно, размер неустойки не зависит, как правило, от суммы ущерба. Суд не вправе уменьшить доказанный размер убытков при их взыскании, но может, как отмечалось, уменьшить размер взыскиваемой неустойки по сравнению с размером, установленным законом или соглашением сторон.

В-третьих, следовательно, для взыскания неустойки в отличие от взыскания убытков, не требуется устанавливать размер убытков.//12

Отсюда вывод: для взыскания неустойки кредитор не обязан доказывать ни наличие ущерба, ни наличие причинной связи между нарушением и ущербом. Для взыскания неустойки кредитор должен доказать только факт нарушения обязательства.

Вследствие простоты обоснования требования о взыскании неустойки оно в практике встречается гораздо чаще, нежели требование о возмещении убытков.

Итак, неустойка и возмещение убытков, – разные формы ответственности, но нередко применение и той, и другой формы возможно за одно и то же нарушение в силу указания закона или договора о неустойке за такое нарушение и возможности взыскания убытков как общей формы ответственности. Статья 351 ГК как раз и определяет, в каких сочетаниях могут взыскиваться убытки и (или) неустойка.//15

Статья 351 предусматривает 4 вида неустойки в зависимости от соотношения ее размеров с размером убытков, вызванных нарушением обязательства; в юридической литературе их принято называть: зачетной, исключительной, штрафной или альтернативной неустойкой.

Зачетной можно назвать неустойку, которая засчитывается при удовлетворении требования о возмещении убытков.

Допустим, за определенное нарушение неустойка должна взыскиваться в сумме 10 тысяч тенге. Кредитор доказал, что его убытки, вызванные нарушением, составляют 16 тысяч тенге. Поскольку неустойка уже взыскана, убытки подлежат возмещению в сумме, не покрываемой неустойкой, то есть в размере 6 тысяч тенге (16000 — 10000).

Более того, даже если кредитор почему-либо не взыскал предусмотренную законом или договором зачетную неустойку, убытки могут быть взысканы лишь в сумме, превышающей размер неустойки.

Зачетная неустойка применяется всегда, кроме случаев, когда закон или договор предусматривает исключительную, штрафную или альтернативную неустойку.// 13

В отличие от зачетной исключительная неустойка подлежит взысканию, если закон, установив ее за какое-либо нарушение, не разрешает взыскания, вызванные данным нарушением убытков. Исключительная неустойка применяется, например, за некоторые нарушения, предусмотренные транспортным законодательством (см. статью 18 Закона о транспорте в Республике Казахстан, статью 122 Временного устава железных дорог Республики Казахстан, утвержденного Правительством Республики Казахстан 18 января 1996 года).

Штрафная неустойка взыскивается сверх убытков, то есть могут взыскиваться и убытки в полной сумме, и неустойка. Если в нашем примере применить штрафную неустойку, то кредитор вправе получить от неисправного должника 26 тысяч тенге (10000 + 16000).

Возможность взыскания штрафной неустойки предусмотрена, например, статьей 14 Закона о защите прав потребителей от 5 июня 1991 года.

Если же кредитору предоставлено право взыскивать или неустойку, или убытки, то такая неустойка может быть названа альтернативной. Альтернативная неустойка почти не встречается на практике.

Итак, размер ответственности определен размером убытков, причиненных нарушением обязательства, размером неустойки, подлежащей взысканию, либо их комбинацией, рассмотренной выше.

Возможность уменьшения размера законной неустойки весьма ограничена в силу статей 295 и 297 Гражданского кодекса. Договорная неустойка уже в силу ее договорного характера может быть уменьшена соглашением сторон во всякое время.// 8

Законодательство допускает также возможность ограничения размера подлежащих взысканию убытков. Во-первых, в силу статьи 358 ГК это может быть предусмотрено законом.

Статья гласит:

 «По отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, законодательными актами может быть ограничено право на полное возмещение убытков (ограниченная ответственность)».

Выше уже говорилось о некоторых случаях такого ограничения. Они обычно сводятся к следующим пунктам:

а) ограничению суммы убытков только реальным ущербом;

б) предельному ограничению суммы, которая может быть взыскана за нарушение обязательства;

в) допустимости взыскания только исключительной неустойки, но не убытков, вызванных нарушением.//3

Уменьшение размера убытков, подлежащих взысканию, возможно также соглашением сторон, но не всегда. Об ограничениях размера подлежащих возмещению убытков соглашением сторон (пункт 2 статьи 350) уже говорилось.

Пункт 3 статьи 359 предусматривает, что заключенное сторонами заранее соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства недействительно.

И, наконец, пункт 2 статьи 358 ГК признает недействительным соглашение об ограничении размера ответственности должника по договору присоединения или иному договору, в котором кредитором является гражданин, выступающий в качестве потребителя, если размер ответственности для данного вида обязательств или за данное нарушение определен законом.

Договоры присоединения регламентируются статьей 389 Гражданского кодекса.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3.3 Моральный вред и другие формы ответственности

 

В некоторых случаях должник помимо возмещения убытков (материального ущерба) должник, нарушивший обязательство, обязан возместить причиненный моральный ущерб (моральный вред). Возмещение морального вреда регулируется ст.ст. 141, 187 (п) 1) 352, 917, 951 и 952 ГК, Нормативным Постановлением Верховного Суда РК № 3 от 21.06.2001 «О применении судами законодательства о возмещении морального вреда» и другими нормативными правовыми актами (например: Законом «О средствах массовой информации»).

Моральный вред — это нарушение, умаление или лишение личных неимущественных благ и прав физических и юридических лиц, в том числе нравственные или физические страдания (унижение, раздражение, подавленность, гнев, стыд, отчаяние, физическая боль, ущербность, дискомфортное состояние и т.п.), испытываемые (претерпеваемые, переживаемые) потерпевшим в результате совершенного против него правонарушения.//4

Под личными неимущественными правами и благами, нарушение, лишение или умаление которых может повлечь причинение потерпевшему морального вреда, следует понимать принадлежащие гражданину от рождения блага или в силу закона права, которые неразрывно связаны с его личностью. К благам, принадлежащим человеку от рождения, следует относить жизнь, здоровье, честь, свободу, неприкосновенность личности, а к правам гражданина такие права, как право на неприкосновенность жилища или собственности; право на личную и семейную тайну, тайну телефонных, телеграфных сообщений и переписку; право на пользование именем; право на изображение; право авторства и другие личные неимущественные права, предусмотренные законодательством об авторском праве и смежных правах; право на свободу передвижения и выбор места жительства; право на получение достоверной информации, а также предусмотренные законодательными актами республики другие права.//5

Под нравственными страданиями как эмоционально-волевыми переживаниями человека следует понимать испытываемые им чувства унижения, раздражения, подавленности, гнева, стыда, отчаяния, ущербности, состояния дискомфортности т.д. Эти чувства могут быть вызваны, например, противоправным посягательством на жизнь и здоровье как самого потерпевшего, так и его близких родственников (родителей, супруга, ребенка, брата, сестры); незаконным лишением или ограничением свободы либо права свободного передвижения; причинением вреда здоровью, в том числе уродующими открытые части тела человека шрамами и рубцами; рас

крытием семейной, личной или врачебной тайны; нарушением тайны переписки, телефонных или телеграфных сообщений; распространением не соответствующих действительности сведений, порочащих честь и достоинство гражданина; нарушением права на имя, на изображение; нарушением его авторских и смежных прав и т.д. Под физическими страданиями следует понимать физическую боль, испытываемую гражданином в связи с совершенным против него противоправным насилием или причинением вреда здоровью.

Моральный вред возмещается причинителем при наличии вины причинителя, за исключением случаев, когда:

1) вред причинен жизни и здоровью гражданина источником повышенной опасности;

2) вред причинен гражданину в результате его незаконного осуждения, незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу, домашнего ареста или подписки о невыезде, незаконного наложения административного взыскания в виде ареста, незаконного помещения в психиатрическое лечебное учреждение или другое лечебное учреждение;

3) вред причинен распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию;

4) иных случаях, предусмотренных законодательными актами.

Моральный вред, причиненный действиями (бездействием), нарушающими имущественные права гражданина, возмещению не подлежит, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами.//11

Моральный вред возмещается в денежной форме, а размер компенсации определяется судом. Судам при определении размера компенсации морального вреда в денежном выражении принимается во внимание как субъективная оценка гражданином тяжести причиненных ему нравственных или физических страданий, так и объективные данные, свидетельствующие об этом, в частности:

— жизненная важность личных неимущественных прав и благ (жизнь, здоровье, свобода, неприкосновенность жилища, личная и семейная тайна, честь и достоинство и т.д.);

— степень испытываемых потерпевшим нравственных или физических страданий (лишение свободы, причинение телесных повреждений, утрата близких родственников, утрата или ограничение трудоспособности и т.д.);

— форма вины (умысел, неосторожность) причинителя вреда, когда для возмещения морального вреда необходимо ее наличие.                                             

Суд при определении размера компенсации морального вреда в денежном выражении вправе принять во внимание и другие подтвержденные материалами дела обстоятельства, в частности, семейное и имущественное положение гражданина, несущего ответственность за причиненный потерпевшему моральный вред.

 Последствия неисполнения обязательства передать индивидуально определенную вещь (ст. 355 ГК)//3

В случае неисполнения обязательства передать индивидуально определенную вещь в собственность, хозяйственное ведение, оперативное управление или в пользование кредитору, последний вправе требовать изъятия этой вещи у должника и передачи ее кредитору, кроме случаев, когда третье лицо имеет преимущественное право на эту вещь. Обязательство передать индивидуально определенную вещь возникает, как правило, на основе договора купли-продажи, поставки, имущественного найма, подряда и т.п. Передача вещи не освобождает должника от возмещения убытков. Помимо получения индивидуально определенной вещи у должника, кредитор вправе требовать выплаты неустойки, установленной за нарушение, либо возмещения убытков, вызванных задержкой передачи.

Удержание (или выплата в двойном размере) задатка как особая форма ответственности (ст. 337 ГК)

Как и неустойка, задаток выступает как способ обеспечения исполнения обязательства, так и как форма (мера) ответственности. Задаток выступает «одновременно и мерой ответственности как для стороны, предоставляющей задаток, в обязанности которой входит уплата причитающихся с него платежей и отказ от исполнения которой влечет имущественные расходы в размере задатка, так и для стороны, получающей задаток, в обязанности которой входит исполнения обязательства в натуре, так как в случае неисполнения она должна вернуть задаток и несет дополнительно расходы в размере задатка»

Особенности применения основных форм (мер) ответственности в отдельных случаях и специальные формы ответственности

Ответственность и исполнение обязательства в натуре (ст. 354 ГК)

Уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором. Возмещение убытков в случае неисполнения обязательства и уплата неустойки за его неисполнение освобождает должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором. Отказ кредитора от принятия исполнения, которое вследствие просрочки утратило для него интерес (ст. 365 ГК), а также уплата денежной

суммы, установленной в качестве отступного (ст. 369 ГК), освобождают должника от исполнения обязательства в натуре.//4

Исполнение обязательства за счет должника

В случае неисполнения должником обязательства изготовить и передать вещь кредитору либо выполнить для него определенную работу или оказать услугу кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение обязательства третьим лицам за разумную цену либо выполнить его своими силами, поскольку иное не вытекает из законодательства, договора или существа обязательства, и потребовать от должника возмещения понесенных необходимых расходов и других убытков.

Просрочка должника

Должник, просрочивший исполнение, отвечает перед кредитором за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения. Если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков. Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора (ст. 366 ГК).//3

 

 

 

 

 

заключение

 

За­конодательство Республики Казахстан имеет целую систему мер, стимулирующих надлежащее исполнение обязательств. Сторона, нарушившая условия обязательств, должна возместить другой стороне причиненный ущерб, но его еще надо доказать. Вместе с тем Гражданский Кодекс Республики Казахстан и другие нормативно-правовые акты устанавливает специальные меры, спо­собствующие исполнению обязательств.

Основное обязательство по закону или на основании догово­ра может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством и банковской гаранти­ей, задатком и некоторыми другими способами.

Неустойка есть установленная законом или договором де­нежная сумма, которую должник обязан уплатить в случае не­исполнения, ненадлежащего исполнения обязательства. Здесь кредитор не должен доказывать наличие убытков, а размер не­устойки уже определен (законом или договором). Если неус­тойка устанавливается по закону, то она не может быть умень­шена соглашением сторон и подлежит взысканию независимо от их соглашения. Размер такой неустойки может быть увели­чен соглашением сторон. Неустойка по соглашению, договору должна быть выражена в письменной форме. Иначе соглаше­ние считается недействительным.

В законодательстве традиционно в качестве разновидностей неустойки применяются штрафы и пени. Если в отношении штрафов трудно выделить какие-либо особенные черты, то специфические признаки неустойки в виде пени очевидны. Они заключа­йся в том, что пеня устанавливается на случай просрочки исполнения обя­зательства и призвана обеспечить лишь своевременное представле­ние исполнения обязательства. Пеня, как правило, определяется в процентах по отношению к сумме обязательства, не исполненного в установлен­ный срок, и представляет собой длящуюся неустойку, которая взыски­вается за каждый последующий период (например, за каждый день) про­срочки неисполненного в срок обязательства.

Неустойка в твердой сумме — это штраф;

Неустойка в процен­тах за каждый день просрочки — пени.

По отношению к убыткам различают неустойку:

• исключительную — взыскивается только неустойка незави­симо от размера убытков;
• альтернативную — взыскивается либо неустойка либо убытки;
• штрафную — неустойка взыскивается сверх убытков;
• зачетную — взыскиваются неустойка и убытки, не покры­тые неустойкой.

Суд может уменьшить размер неустойки, если она явно не­соразмерна последствиям нарушения обязательства.

По требованию об уплате неустойки креди­тор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Порядок исчисления денежной суммы, составляющей неустойку, мо­жет быть различным: в виде процентов от суммы договора или его неис­полненной части; в кратном отношении к сумме неисполненного или не­надлежаще исполненного обязательства; в твердой сумме, выраженной в Денежных единицах.

Как уже отмечалось, неустойка одновременно признается и способом обеспечения обязательств и одной из форм гражданско-правовой ответст­венности.

Исходя из этого неустойка, являясь не только средством обеспечения обязательства, но и

• способом определения размера вознаграждения за отступление от обяза­тельства;
• способом побудить должника к исполнению под страхом невыгодных последствий;
• способом установить заранее размер причиненного неисполнением ущерба, осо­бенно когда доказывание величины его представляется затруднительным (возмещение ущерба).

Более предпочтительным и полностью соответствующим законодательству было бы оценивать требования кредитора о взыскании неустойки в части, превышающей возможные убытки в связи с допущен­ным должником нарушением договорного обязательства, как злоупотреб­ление правом, что и служило бы законным основанием к отклонению иско­вых требований в соответствующей части.

Общество в целом и законодатель заинтересованы в неук­лонном  исполнении обязательств,  чем  обеспечивается  нор­мальное состояние и развитие хозяйственных отношений.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

                                                                                                                                                                         
Литература

 

1. Конституция Республики Казахстан
2. Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая и особенная части)
3. Гражданский Кодекс Республики Казахстан (Общая часть): Комментарий. В 2-х книгах/ М.К.Сулейменов, Ю.Г.Басин. – Алматы: Жетi Жаргы, 1998.
4. Тулеугалиев Г.И. Гражданское право Республики Казахстан. Учебное пособие. Алматы, 1999г.
5. Суханов Е.А. Гражданское право. Москва, 2000г.
6. Акимжанова Г.Б.Акимжанова Г.Б. Обязательства как учетная и юридическая категория // Бухгалтерский учет и аудит. — 2001. — № 5. — C. 33-37.
7. Басин Ю.Г. Ответственность за нарушение гражданско-правового обязательства: Учебное пособие – Алматы: Эдiлет Пресс, 1997. – 47 с.
8. Басин Ю.Г.Басин Ю.Г. Упущенная выгода в составе убытков, причиненных нарушением коммерческого обязательства // Предприниматель и право. — 1999. — № 8 (апрель). — C. 3-4
9. Брагинский М.И. Договорное право. Книга первая: Общие положения – М.: Статус, 1999. – 848 с.
10. Воропаева Е.Воропаева Е. Ипотека недвижимости как способ обеспечения исполнения обязательств/ / Предприниматель и право. — 2000. -№13. — C. 11-12.
11. Диденко А.Г. Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательств / — Сборник статей: КазГЮУ Кафедра гражданского права Internet: www.conlex.kz. — Алматы: База данных «Юрист». – 2002 г.
12. Лобков А.Лобков А. Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательств/ А. Лобков // Файл бухгалтера. — 2001. — № 50. — C. 5.
13. Лобков А.Лобков А. Сделки в акционерном обществе/ А.Лобков // Вестник предпринимателя. — 2000. -№6. — C. 25-28.
14. Лобков А.Х Хозяйственные сделки в бизнесе /А.Х.Лобков. Алматы: LEM, 2000. – 40 с.
15. Осипов Е.Осипов Е. Обеспечение исполнения обязательств: залог// Предприниматель и право. — 1998. — № 15. — C. 3-5
16. Правовое регулирование предпринимательской деятельности: Учебное пособие / М.Т. Балкен, Л.В. Валюженич, М.М. Елеуов, Т.В. Исык, А.Х. Лобков, Н.А. Янцен. – Алматы: Прагма, 2001. – 460 с.