АЛТЫНОРДА
Новости Казахстана

Дипломная работа. Виды юридических лиц

Содержание

 

Введение……………………………………………………………………………………………………….

 

Глава 1. Общая характеристика юридического лица

     1.1. Понятие юридического лица……………………………………….…………

1.2. Правоспособность юридического лица…………………….………………….

 

1.3. Возникновение и прекращение юридического лица…………………..…………

 

Глава 2. Виды юридических лиц

2.1. Понятие видов юридического лица……………………………………………….

2.2. Отдельные виды юридического лица…………………………………………..

 

 

Заключение…………………………………………………………………………….

 

Список использованной литературы……………………………………………..

 

 

Введение

 

В соответствии с нормами ГК разграничение видов юридических лиц производится по следующим основаниям:

права учредителей (участников) в отношении юридических лиц или их имущества;

цели деятельности юридических лиц;

форма собственности, на которой базируется имущество юриди­ческого лица.

В отношении обособленного имущества юридического лица его учредители могут сохранять обязательственные или вещные права.

Согласно ст. 36 ГК РК, к юридическим лицам, в отношении которых их участники сохраняют обязательственные права, относят­ся акционерные общества, хозяйственные товарищества и кооперативы.

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители сохраняют право собственности или иное вещное право, относятся государственные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, и казенные предприятия, обладающие имуществом на пра­ве оперативного управления, в т. ч. дочерние предприятия, а также финансируемые учредителем учреждения и государственные учреж­дения.

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители-участники не сохраняют никаких имущественных прав, относятся: общественные организации, религиозные организации, благотворитель­ные и иные фонды.

По целям деятельности разграничение юридических лиц произ­водится на основе ст. 34 ГК на коммерческие и некоммерческие орга­низации.

Юридическое лицо относится к коммерческой организации, если основной целью деятельности является извлечение дохода. Орга­низация, не преследующая такой цели и не распределяющая по­лученный чистый доход между участниками, считается некоммер­ческой.

В предусмотренных законом случаях допустимо образование не­коммерческого юридического лица в организационно-правовой фор­ме коммерческой организации: например, фондовая биржа, пенсион­ный фонд могут быть созданы в виде акционерного общества. По­этому критерием разграничения коммерческой и некоммерческой организации должна быть «возможность или невозможность распре­деления чистого дохода между участниками (учредителями) юриди­ческого лица», устанавливаемая в силу закона и учредительных документов. Если юридическое лицо вправе в силу закона или уч­редительных документов распределять чистый доход между участни­ками (выплачивать дивиденды), то его необходимо отнести к ком­мерческой организации, в противном случае — это организация не­коммерческая. Это основной критерий разграничения коммерческих и некоммерческих организаций.

 

 

Глава 1. Общая характеристика юридического лица

1.1. Понятие юридического лица

 

Субъектами гражданско-правовых отношений, наряду с физическами выступают юридические лица.

Юридическое лицо — это организованный, созданный и наделен­ный правами и обязанностями субъект имущественных отношений. Учредители (создатели) юридического лица образовывают его с це­лью отделить юридическое лицо как субъекта имущественных отно­шений от себя. Практическая значимость института юридического лица для имущественных гражданско-правовых отношений в том, что «учредители юридического лица имеют возможность ограничить свой предпринимательский риск суммами, какие они считают для себя допустимыми»./27/

Как правовая категория юридическое лицо в юридической лите­ратуре не нашла однозначного определения.

В период существования советского государства в теории граж­данского права были очень популярны различные мнения о сущнос­ти юридических лиц. В основном объектом исследования являлись юридические лица — государственные предприятия и учреждения, что объяснимо в связи с доминированием государственной собственнос­ти в экономике.

Наиболее развернутое понятие юридического лица применитель­но к государственным организациям, данное академиком А. В. Венедиктовым, вошло в юридическую литературу как   теория коллектива».

В настоящее время вопрос о сущности юридического лица не столь популярен в теоретических дискуссиях ученых. Из последних высказываний в научной литературе можно отметить определение юридического лица «как целевого имущества». По мнению Е. А. Суханова, «…современная коммерческая практика содержит много доводов в пользу теории «целевого имущества», объясняющей сущ­ность юридического лица как персонифицированного имущества, специально предназначенного для участия в гражданском или торго­вом (коммерческом) обороте»./41/

За рубежом относительно юридического лица наиболее популярны теория фикции и теория реальности, общностью которых является обоснование правосубъектности коллективных образований.

Теория фикции юридического лица связана с именем германско­го юриста, главы исторической школы права, возникшей в XIX в., К. Ф. Савиньи. Он утверждал, что человек, и только человек, яв­ляется действительным субъектом права. Его концепция сводилась к тому, что юридическое лицо представляет собой не что иное, как искусственно созданный посредством простой фикции субъект пра­ва, реальными субъектами правоотношений в юридическом лице ос­таются единственно возможные носители правосубъектности — фи­зические лица.

По мнению некоторых ученых, вытекающие из теории фикции разрешительный порядок возникновения и специальная правоспособ­ность юридического лица были направлены, прежде всего, на обес­печение контроля государства за объединениями лиц, не преследую­щими цели извлечения прибыли.

Теория фикции получила широкое распространение в Англии и США.

Признание, независимо от членов, его составляющих, существо­вания юридического лица стало основополагающим принципом права корпораций в Англии и США. Теории и практике США из­вестно получившее популярность определение верховного судьи Д. Маршалла корпорации еще в XIX в.: «Корпорация — это ис­кусственное образование, невидимое, неосязаемое и существующее только с точки зрения закона».

Теория реальности, или органическая теория, связанная с именем германского юриста XIX в. Гирке, рассматривала юридическое лицо как реально существующий субъект права, необходимый для нормаль­ного функционирования государства, как союзную личность, кото­рая существует независимо от государства как некая социальная ре­альность.

По существу, Гирке исходил из той же идеалистической пози­ции, что и Савиньи, конструируя «реальную» союзную личность по образу и подобию человека. Современные последователи органичес­кой теории рассматривают юридическое лицо, как обособившееся единство интересов, которых правопорядок наделяет правами и обя­занностями.

В западном праве юридическое лицо понимается как органи­зация или учреждение, которое выступает в качестве самостоятель­ного участника гражданских правоотношений. Хотя гражданское за­конодательство западных государств предпочитает либо вообще не давать определения юридического лица (в ФРГ вплоть до 1978 г. не содержалось даже самого термина «юридическое лицо», в ГК Италии в 1942 г. дана лишь классификация юридических лиц, хотя глава I титула II первой книги относится к юридическим лицам и называется «Общие положения»), либо законодатель ограничи­вается самыми общими и очень краткими формулировками. Так, ст. 52 Швейцарского Гражданского Уложения 1907 г. определяет юридические лица как соединение лиц, имеющих корпоративное устройство и самостоятельное заведение, основанное для какой-либо особой цели.

Наиболее развернутое определение юридического лица содержит­ся в гражданских кодексах стран Латинской Америки. Например, Гражданский кодекс Чили 1865 г. дает такую формулировку поня­тия юридического лица: «Является юридическим лицом лицо фик­тивное, способное осуществлять права, нести гражданские обязанно­сти и вступать в правовые и неправовые отношения». Аналогичное определение содержится в гражданских кодексах Колумбии, Сальва­дора и Эквадора./19/

На основе вышеприведенной законодательной практики можно констатировать, что институт юридического лица занимает одно из центральных мест в гражданском праве.

Институт юридического лица можно определить как совокупность норм, под отрасль гражданского права, устанавливающих правоспособность юридических лиц, их организационно-правовые формы, поря­док создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц.

Легальное определение юридического лица закреплено в п. 1 ст. 33 ГК РК: «Юридическим лицом признается организация, ко­торая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени при­обретать и осуществлять имущественные и личные неимуществен­ные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету»./2/

Признаки юридического лица. Из определения юридического лица следует, что не всякая организация может быть признана юридичес­ким лицом. Для приобретения ею статуса юридического лица необ­ходимо наличие в совокупности следующих признаков:

организационное единство;

имущественная обособленность;

самостоятельная имущественная ответственность;

выступление в гражданском обороте от своего имени.

Организационное единство. Гражданский кодекс определяет юри­дическое лицо как организацию. Под организацией понимается кол­лектив граждан, подчиненный определенным правилам взаимодействия и функционирования, а не просто определенное количество индиви­дов. Под организационным единством юридического лица как кол­лективного образования, состоящего из множества лиц, следует по­нимать выступление его в гражданских правоотношениях как еди­ное целое, выражающее единую волю вовне.

Вместе с тем, организационное единство не всегда можно сво­дить к обязательному наличию множества лиц. В большинстве стран в последнее десятилетие на фоне процесса централизации капитала обычным явлением становятся юридические лица, состо­ящие из одного участника (физического или юридического лица). Например, в ФРГ к началу 70-х гг. из 42 000 товариществ с ог­раниченной ответственностью примерно 9300 (т. е. 22 процента) превратились в компании из одного лица. В Германии приняты законодательные акты, допускающие создание акционерных обществ с единственным членом (Закон от 10 мая 1968 г.) и образование одним лицом товарищества с ограниченной ответственностью (За­кон от 4 мая 1980 г.).

Аналогичное явление наблюдается в законодательстве ряда стран — Франции, США, Норвегии, Швеции, Швейцарии, Дании и Англии. Хотя в последних, в отличие от первых двух государств, создание одним лицом корпорации официально запрещено, но признание ком­пании одного лица производится косвенным образом путем распрос­транения на оставшегося в результате каких-либо событий одного члена корпорации, компании неограниченной ответственности по долгам корпорации»./19/

Наше прежнее законодательство не допускало существования юридического лица, состоящего из одного участника. Действующий ГК предполагает возможность образования юридических лиц с одним участником (ст. ст. 40, 58 ГК).

Организационное единство юридического лица находит выраже­ние в учредительных документах юридического лица. В соответствии со ст. 41 ГК юридические лица действуют на основании устава и учредительного договора, либо устава. Устав утверждается учредите­лем (учредителями) предприятия, а учредительный договор заклю­чается учредителями. Уставы должны содержать наименование юри­дического лица, местонахождение, предмет, цель деятельности и дру­гие необходимые данные. Наличие устава — обязательное условие существования юридического лица — государственного предприятия (ст. ст. 103, 104 ГК РК).

Имущественная обособленность — основополагающий признак юридического лица, из которого вытекает его самостоятельная иму­щественная ответственность. Имущественная обособленность юриди­ческого лица проявляется в закреплении за ним имущества, которым юридическое лицо вправе распоряжаться. Ю. К. Толстой справедли­во отмечает, что «признаком юридического лица является, скорее, не наличие обособленного имущества9, а такой принцип функциониро­вания организации, как имущественная обособленность, а это не одно и то же»./23/ Так, имущественная обособленность у юридического лица предполагается с момента его регистрации (например, оплаченного капитала для АО (см. ст. 8 Закона об акционерных обществах), а наличие обособленного имущества, например, объявленного уставного капитала акционерного общества — после его формирования (ст. 15 этого же Закона).

Степень обособления юридических лиц различна и зависит от формы собственности на это имущество (государственной, частной). Если это государственное предприятие, то имущество закреплено за ним на праве хозяйственного ведения или оперативного управления и этим обособлено от имущества других предприятий.

Проявлением имущественной обособленности юридических лиц является самоокупаемость и самостоятельный бухгалтерский баланс. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или сме­ту (п. 1 ст. 33 ГК).

Самостоятельная имущественная ответственность основывается на имущественной обособленности юридического лица. Данный признак нашел отражение в ст. 44 ГК: каждое юридическое лицо несет само­стоятельную гражданско-правовую ответственность по своим обяза­тельствам, ни его учредители (или участники), ни государство не несут никакой ответственности по его долгам. В то же время зако­ном предусмотрен ряд исключений из этого общего правила для обеспечения в некоторых случаях интересов кредиторов. Так, исклю­чения установлены для казенных предприятий, государственных уч­реждений и учреждений, которые отвечают по долгам кредиторов не всем свои имуществом, а лишь имеющимися у них деньгами (ст. 207 ГК РК), при недостаточности, например, у казенного предприятия денег, субсидиарную ответственность по его обязательствам несет Правительство Республики Казахстан или соответствующий местный исполнительный орган (см. абзац 2 п. 1 ст. 207 ГК в редакции от 16 декабря 1998 г.).

Отдельные правила ответственности юридического лица уста­новлены в случаях, когда банкротство юридического лица вызва­но действиями его учредителя или собственника имущества и в случаях наступления субсидиарной или солидарной ответственнос­ти учредителей некоторых видов юридических лиц по их долгам (ст. ст. 70, 84, п. 3 ст. 96 ГК). Кроме этого, дополнительная от­ветственность учредителей (участников) юридических лиц по дол­гам последних может быть установлена учредительными докумен­тами (п. 2 ст. 44 ГК).

Выступление в гражданском обороте от своего имени проявляет­ся, в частности, в возможности юридического лица от своего име­ни приобретать и осуществлять имущественные и личные неиму­щественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Наименование юридического лица является средством индивиду­ализации и конкретизации той или иной организации для призна­ния ее субъектом правоотношений. Выступление в гражданском обо­роте от своего имени — является производным от других признаков юридического лица. Так, согласно ст. 38 ГК, именно с наименова­нием законодатель связывает организационно-правовую форму юри­дического лица. Например, в фирменном наименовании казенного предприятия обязательно должно содержаться указание на то, что предприятие является казенным (п. 4 ст. 104 ГК).

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, обязательно должно иметь фирменное наименование. При этом юри­дическое лицо имеет исключительное право использования фирмен­ного наименования, вплоть до привлечения виновных субъектов к материальной ответственности за использование ими чужого фир­менного наименования. Фирменное наименование юридического лица за определенную оплату может быть использовано другим юридическим лицом./21/

Кроме фирменного наименования, коммерческое юридическое лицо может пользоваться и такими средствами индивидуализации, как товарный знак и знак обслуживания (торговая марка). Товар­ный знак (знак обслуживания) — это обозначение, зарегистриро­ванное в соответствии с Законом о товарных знаках или охраняе­мое без регистрации в силу международных договоров, в которых участвует Республика Казахстан, служащее для отличия товаров (и услуг) одних юридических или физических лиц от однородных то­варов (и услуг) других юридических или физических лиц (ст. 1 Закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров» от 26 июля 1999 г.) Товарный знак или знак обслуживания как средство индивидуализации юридичес­кого лица имеет важное практическое значение как для потреби­телей продукции юридического лица, так и для самого юридичес­кого лица. По товарному знаку есть возможность найти изгото­вителя в случае необходимости обращения с претензиями и тре­бованиями к производителю. Вместе с тем товарный знак, торго­вая марка являются средством отличия производителя известного товара.

Знак обслуживания, который приравнивается к товарному зна­ку, регистрируется юридическими лицами, основная деятельность которых заключается в оказании услуг.

Наименование места происхождения товара является также сред­ством индивидуализации юридического лица. Организации, изготав­ливающие продукцию, свойства которых в значительной степени определяются природными условиями или людскими факторами места их производства, имеют право зарегистрировать и использовать наи­менование места происхождения товара (например, вологодское кру­жево или дымковская игрушка). В отличие от товарного знака, пра­во пользования наименованием места происхождения товара не яв­ляется исключительным и может также закрепляться за другими юридическими лицами, изготавливающими аналогичный товар в той же местности.

Таким образом, юридическое лицо — это организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управле­нии обособленное имущество и самостоятельно отвечает этим имуще­ством по своим обязательствам, выступает в гражданском обороте от своего имени.

Органы юридического лица. К ним относятся лица и коллектив­ные образования юридического лица, уполномоченные законодатель­ством или учредительными документами выступать от имени юридического лица перед другими субъектами права без специальных на то уполномочий (без доверенности)./24/

Органы юридического лица могут быть индивидуальными (дирек­тор, президент, управляющий) либо коллективными (коллегиальны­ми). К последним относятся, например, общее собрание, правление, совет директоров и т. п.

Виды, порядок назначения и избрания органов разных видов юридических лиц и их полномочия определяются законодательны­ми актами об отдельных видах юридических лиц и учредительными документами.

Орган юридического лица выступает в имущественных отно­шениях от имени юридического лица, а не как самостоятельный субъект. Поэтому юридическое лицо несет ответственность за дей­ствия своих органов, даже превысивших свои полномочия (п 4 ст. 44 ГК).

Орган юридического лица не является представителем последне­го, поэтому выполнение функций органа не требует какой-либо до­веренности. Достаточно предъявления служебного документа, подтвер­ждающего должностное положение.

Исключение из статьи 37 ГК пункта о возможности для юри­дического лица приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников и представителей не означает, что юридическое лицо не вправе делать этого. В этом случае действуют общие положения о представительстве (см гла­ву 5 ГК).

Филиалы и представительства юридического лица. Имущественно и территориально обособленными подразделениями юридического лица вне места его нахождения являются филиалы и представительства, не имеющие статуса юридического лица.

Филиал (представительство) не имеет своего обособленного иму­щества, имущество филиала (представительства) с учетной целью нередко числится на отдельном балансе, но такой баланс не явля­ется самостоятельным; в имущественных отношениях филиал (пред­ставительство) выступает не от своего имени, а от имени создав­шего его юридического лица; и наконец, он не несет самостоятель­ной имущественной ответственности, за его действия отвечает юри­дическое лицо./20/

Филиал юридического лица выполняет все или часть функции (например, филиал Казахского государственного юридического уни­верситета в Астане). Представительство — подразделение юридичес­кого лица, совершающее юридические действия от имени юридичес­кого лица и осуществляющее контроль за их исполнением.

Филиалы и представительства действуют на основании Поло­жения, утверждаемого создавшим их юридическим лицом. Поло­жение о филиале (представительстве) определяет внутри филиальные отношения и отношения между филиалом (его внутренними подразделениями) и основным юридическим лицом: цели и основ­ные виды деятельности филиала, порядок назначения его долж­ностных лиц, их компетенцию, формы контроля, порядок переда­чи имущества от филиала юридическому лицу и наоборот, усло­вия прекращения деятельности филиала (представительства).

Руководители филиалов и представительств назначаются упол­номоченным органом юридического лица, за исключением случа­ев, предусмотренных для отдельных видов юридических лиц. Так, руководители филиалов и представительств общественных объеди­нений избираются в порядке, предусмотренном уставом обществен­ного объединения и положением о его филиале или представитель­стве (см. п. 4 ст. 43 ГК).

Филиалы и представительства юридических лиц, расположен­ные на территории Республики Казахстан, подлежат учетной го­сударственной регистрации без приобретения ими прав юридичес­ких лиц.

Учетная регистрация филиалов и представительств юридических лиц включает в себя проверку соответствия положений о филиалах и представительствах законам республики, выдачу свидетельства об учетной регистрации с присвоением регистрационного номера, зане­сение сведений о филиалах и представительствах в единый государ­ственный регистр./40/

От филиала и представительства следует отличать дочерние и зависимые юридические лица (см. ст. ст. 94—95 ГК, ст. ст. 46—49 Указа о государственном предприятии).

Место нахождения юридического лица. Местом нахождения юри­дического лица признается место нахождения его постоянно дей­ствующего органа. Место нахождения юридического лица должно указываться в его учредительных документах с записью полного почтового адреса (п. 2 ст. 39 ГК), на бланках юридического лица, в тексте договоров, заключаемых юридическим лицом для того, чтобы можно было бы точно определить, куда направлять дело­вую и официальную корреспонденцию, адресованную юридическо­му лицу. В отношениях с третьими лицами юридическое лицо не вправе ссылаться на несоответствие своего фактического адреса адресу, внесенному в единый государственный регистр юридичес­ких лиц. При этом третьи лица вправе направлять юридическому лицу почтовую и иную корреспонденцию как по адресу, внесен­ному в государственный регистр, так и по фактическому адресу (п. 3 ст. 39)./27/ Значение определения места нахождения юридичес­кого лица заключается в том, что место нахождения юридическо­го лица определяет условия его создания и деятельности — вы­бор регистрирующего органа, выбор судебного органа при предъяв­лении претензий кредиторами к юридическому лицу или юридическим лицом к другому, определение места исполнения обязатель­ства (ст. 281 ГК) и т. п., а во внешнеэкономических связях при участии юридических лиц различных стран место нахождения вли­яет и на выбор применимого права./2/

 

1.2. Правоспособность юридического лица

Правоспособность — это особое юридическое свойство, признан­ная законодателем общая способность иметь конкретные субъектив­ные гражданские права и нести конкретные субъективные обязан­ности.

Так как юридическое лицо является наряду с гражданами (фи­зическими лицами) субъектом имущественных отношений (ст. 1 ГК), оно должно обладать правоспособностью. Правоспособность и дееспособность юридических лиц возникает одновременно, в момент его государственной регистрации (п. 3 ст. 42 ГК), поэтому для юридических лиц различение данных категорий не имеет значения. В отличие от граждан, имеющих общую правоспособность, юри­дические лица обладают специальной правоспособностью.

Юридическое лицо может иметь гражданские права и нести свя­занные с его деятельностью обязанности в соответствии с действующим законодательством (ст. 35 ГК) и в соответствии с учредитель­ными документами для реализации уставных задач.

Гражданские права и обязанности возникают в результате юри­дических фактов. Для юридических лиц такими фактами являются прежде всего сделки. Поэтому при определении содержания право­способности юридических лиц имеется в виду прежде всего круг сделок, которые имеет право совершать юридическое лицо. Прежним законодательством запрещалось всем юридическим лицам совершать предусмотренные законодательством или учредительными доку-1ентами сделки, т. е., сделки, не соответствующие уставным целям. Правоспособность юридических лиц выражалась в принципе «запрещено все, кроме разрешенного»./17/

Развитие рыночных отношений требовало гибкости в деятельно­сти хозяйствующих субъектов, а узко специальная правоспособность юридических лиц не отвечала реалиям сегодняшнего дня. Новый Гражданский кодекс Республики Казахстан и принятые в соответствии ним нормативные правовые акты расширили правоспособность юридических лиц.

Но говорить об общей или универсальной правоспособности применительно к юридическим лицам в объективном смысле нельзя, ибо юридическое лицо — это субъект права, создаваемый для определенных целей и потому наделяемый его учредителем конкретными правами и обязанностями для реализации уставных задач. Поэтому правоспособность любых юридических лиц будет носить специальный характер. Правоспособность некоторых из них строго ограничена, детально расписана в учредительных докумен­тах. Правоспособность других видов максимально приближена к универсальной. Касается это прежде всего коммерческих юридичес­ких лиц (п. 1 ст. 35 ГК). Правоспособность их можно охарактери­зовать принципом «разрешено все, кроме запрещенного». Но у не­которых юридических лиц, в первую очередь государственных пред­приятий, правоспособность носит специальный характер. Предпри­ятия на праве хозяйственного ведения обладают более узкой пра­воспособностью, нежели та, которой обладают негосударственные коммерческие юридические лица (ст. 200 ГК, Указ о государствен­ном предприятии). Казенные предприятия создаются для осуществ­ления лишь определенных видов деятельности сугубо в государ­ственных интересах для реализации специальных, особых целей, поэтому являются субъектами со специальной, еще более узкой, правоспособностью (глава III Указа о государственных предприя­тиях)./25/

Отдельно следует рассмотреть вопрос о правоспособности неком­мерческих организаций. Правоспособность их однозначно следует оха­рактеризовать как специальную, так как закон четко предусматри­вает создание таких организаций для определенных целей — уп­равленческих, социальных, координационных, благотворительных и т. п. Поэтому некоммерческие юридические лица могут занимать­ся только теми видами деятельности, которые предусмотрены в их уставах. До недавнего времени ГК предусматривал для государствен­ных и для частных учреждений возможность самостоятельно распо­ряжаться доходами от предпринимательской деятельности (см. абзац 2 п. 1 ст. 206 ГК РК в редакции 1994 г.). Теперь, в связи с исклю­чением из ГК нормы, закреплявшей право самостоятельного распо­ряжения12, можно говорить о еще более узком характере специаль­ной правоспособности и государственных учреждений, и частных уч­реждений.

Кроме общих границ правоспособности, которые применимы ко всем юридическим лицам, образованным в той или иной организа­ционно-правовой форме, закон для некоторых видов юридических лиц ограничивает правоспособность с учетом содержания их деятельнос­ти. Ограничение проводится либо путем разрешения заниматься той или иной деятельностью только определенным юридическим лицам, либо, напротив, — путем запрета юридическим лицам, указанным законодательством, заниматься определенными видами деятельности. Например, п. 3 ст. 1 Указа о банках и банковской деятельности запрещает любым юридическим лицам, не получившим официально­го статуса банка, именовать себя банком и заниматься банковской де­ятельностью./22/

Правоспособность юридических лиц в сфере предпринимательства может ограничиваться системой лицензирования определенных видов деятельности.

Как закрепляется в п. 4 ст. 10 ГК, производство и продажа не­которых видов товаров, работ и услуг по соображениям государствен­ной безопасности, обеспечения правопорядка, защиты окружающей среды, собственности, жизни и здоровья граждан могут осуществля­ются только по государственным лицензиям. Перечень таких това­ров, работ и услуг, порядок выдачи государственных лицензий ус­тановлены Указом о лицензировании.

Законодательными актами, регулирующими отдельные виды де­ятельности, могут быть предусмотрены иные основания и иной по­рядок выдачи и отзыва лицензии и приостановления ее действия.

Необходимость лицензирования некоторых видов деятельности требует уточнения времени возникновения и прекращения правоспо­собности юридических лиц, а также определения ее границ.

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент его ликвидации. Но право со­вершать действия, требующие лицензирования, в содержание такой правоспособности не входит. Лишь после получения лицензии ука­занные права вводятся в содержание правоспособности, расширяя ее границы. При признании же лицензии недействительной, ее пре­кращении, отзыве либо приостановлении ее действия содержание правоспособности юридического лица возвращается в его прежние общие границы./28/

 

1.3. Возникновение и прекращение юридического лица

Возникновение (создание) юридического лица. Необходимой пред­посылкой возникновения юридических лиц является сознательно-волевая деятельность собственника имущества как учредителя юри­дического лица. Процесс образования юридических лиц невозмо­жен вне воли собственника в той или иной форме ее проявления. В соответствии с этим можно выделить распорядительный, разре­шительный и явочно-нормативный способы возникновения юриди­ческих лиц.

Распорядительный порядок возникновения юридических лиц ха­рактеризуется тем, что юридическое лицо создается на основе рас­поряжения учредителя. Так создаются, например, государственные учреждения и государственные предприятия. Учредителями государ­ственного предприятия и государственного учреждения могут быть органы, уполномоченные управлять государственным имуществом (ст. 102 ГК)./2/

При разрешительном порядке на создание юридического лица тре­буется предварительное разрешение компетентного органа. Ранее дей­ствовавшее законодательство подобный порядок создания предусмат­ривал для таких организаций, как кооперативы, различные обще­ственные объединения. Разрешительный порядок характеризуется тем, что в создании юридического лица может было отказано. Однако, при этом не допускается отказ в регистрации юридического лица по мо­тивам нецелесообразности (п. 5 ст. 42 ГК).

Нормативно-явочный порядок создания юридического лица не требует какого-либо разрешения государственных органов. Данный порядок в настоящее время реализуется при создании коммерческих негосударственных юридических лиц.

Правоспособность юридического лица возникает с момента го­сударственной регистрации. Регистрация юридического лица, неза­висимо от его вида, является обязательной. Порядок регистрации установлен Указом о государственной регистрации юридических лиц и Положением о государственной регистрации юридических лиц, разработанным на основе Указа. Данные акты содержат исчерпы­вающий перечень документов, необходимых для регистрации юри­дических лиц, и сроки рассмотрения учредительных документов юридического лица./19/

При регистрации не принимаются во внимание вопросы целесо­образности образования юридического лица, не преследуется цель осуществления контроля и вмешательства в его производственно-хозяйственную и финансовую деятельность.

Необходимость государственной регистрации юридических лиц состоит в том, что она:

подтверждает факт возникновения юридического лица;

позволяет вести государственный учет всех юридических лиц путем внесения их после регистрации в единый государственный регистр;

создает условия гласности, так как через регистрирующие орга­ны всякое заинтересованное лицо вправе ознакомиться со всеми ма­териалами, характеризующими юридическое лицо (кроме конфиден­циальных или составляющих коммерческую тайну).

Существует особый порядок регистрации предприятий с иност­ранным участием, филиалов и представительств иностранных юри­дических лиц. Данные организации регистрируются непосредственно в Министерстве юстиции РК.

Следует также отметить различные требования законодательства к регистрации и перерегистрации юридического лица.

Государственная регистрация, осуществляемая органами юстиции, является способом придания субъектам статуса юридического лица. Официальным подтверждением обладания субъектом правами юри­дического лица является свидетельство о государственной регистрации, выдаваемое органами юстиции.

Деятельность незарегистрированного юридического лица, его филиала или представительства запрещается. Доходы, полученные от деятельности без регистрации, изымаются в доход бюджета в соот­ветствии с законодательством РК.

Перерегистрация означает не создание юридического лица, а при­ведение в соответствие с требованиями действующего законодатель­ства уже существующего зарегистрированного юридического лица. Согласно п. 6 ст. 42 ГК, юридическое лицо подлежит перерегистра­ции в случаях: 1) уменьшения размера уставного капитала и объяв­ленного уставного капитала акционерного общества; 2) изменения наименования юридического лица; 3) изменения состава участников в хозяйственных товариществах и закрытых акционерных обществах и по другим основаниям./27/

Прекращение деятельности юридического лица происходит в ре­зультате его реорганизации (кроме случаев выделения из состава юридического лица другой организации) (ст. 45 ГК) и ликвидации (ст. 49 ГК).

Реорганизация юридического лица производится по решению собственника его имущества или уполномоченного собственником органа, учредителей (участников), а также по решению органа, упол­номоченного учредительными документами юридического лица, либо по решению судебных органов в случаях, предусмотренных законо­дательными актами.

Законодателем предусматривается пять форм реорганизации юри­дического лица — слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование, хотя п. 1 ст. 45 ГК предусматривается возможность осуществления реорганизации и в других формах./2/

При слиянии происходит прекращение двух и более юридичес­ких лиц, на базе которых создается одно юридическое лицо, под­лежащее регистрации. Имущественные права и обязанности каж­дого из прекративших свою деятельность юридических лиц пере­ходят к вновь возникшему в соответствии с передаточным актом (п. 1 ст. 46 ГК).

Передаточный акт — это документ, фиксирующий имуществен­ные права и обязанности, переходящие при слиянии, присоединении и преобразовании юридических лиц к вновь образованному юриди­ческому лицу — правопреемнику. Передаточный акт должен быть утвержден собственником имущества и представлен при регистрации вновь созданного юридического лица (ст. 47 ГК).

При осуществлении регистрации вновь созданного юридическо­го лица регистрирующий орган исключает из государственного ре­гистра юридические лица, прекратившие свою деятельность, на что одновременно должно быть указано в приказе о государственной регистрации образованного юридического лица./32/

При присоединении происходит прекращение деятельности одно­го и более юридических лиц, укрупнение вновь возникшего на их базе юридического лица, которое является их правопреемником.

При разделении происходит прекращение одного юридического лица, на базе которого создаются два и более юридических лица. Имущественные права и обязанности юридического лица, подлежа­щие разделу, переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

При выделении из состава одного юридического лица выделя­ются два и более юридических лиц, при этом прекращения дея­тельности первоначального юридического лица не происходит. По­этому первоначальное юридическое лицо подлежит перерегистрации (изменено имущество), а выделившиеся, вновь возникшие юриди­ческие лица подлежат государственной регистрации. Переход иму­щественных прав и обязанностей оформляется также разделитель­ным балансом./25/

Разделительный баланс — это бухгалтерский документ, оформля­ющий разделение прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица между правопреемниками при разделении и выделении. Разде­лительный баланс утверждается собственником имущества юридичес­кого лица или органом, принявшим решение о его реорганизации, и должен быть представлен при регистрации вновь созданного юриди­ческого лица.

Представление при регистрации передаточного акта и раздели­тельного баланса осуществляется прежде всего для защиты инте­ресов кредиторов реорганизуемых юридических лиц. Поэтому не­представление с учредительными документами соответственно пе­редаточного акта и (или) разделительного баланса, а также отсут­ствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реор­ганизованного юридического лица влечет отказ в государственной регистрации вновь создаваемых юридических лиц (п. 2 ст. 47 ГК). Кроме того, для обеспечения гарантий прав кредиторов юридичес­кого лица при его реорганизации предусматривается ряд обязатель­ных к реализации мер. Так, собственник имущества юридическо­го лица или орган, принявший решение о его реорганизации, обя­заны письменно уведомить кредиторов реорганизуемого юридичес­кого лица. Кредитор реорганизуемого юридического лица при раз­делении и выделении вправе потребовать досрочного прекращения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юриди­ческого лица, вновь возникшие юридические лица, а также юри­дическое лицо, из состава которого выделилось другое юридическое лицо, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами (ст. 48 ГК)./2/

Отдельно в ГК говорится о реорганизации юридического лица — накопительного пенсионного фонда, которая осуществляется с уче­том особенностей законодательства о пенсионном обеспечении (п. 1 ст. 45 ГК).

Реорганизация юридического лица может быть проведена добро­вольно или принудительно (п. 2 ст. 45 ГК). В принудительном по­рядке реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению судебных органов и в случаях, предусмотренных законо­дательными актами. Принудительная реорганизация может быть осу­ществлена только в форме разделения, выделения или преобразова­ния. Она может быть проведена при нарушении антимонопольного законодательства; при банкротстве; нарушении требований закона, предъявляемых к отдельным видам юридических лиц, в некоторых других случаях./33/

Добровольная реорганизация возможна по решению учредителей (участников) хозяйственного товарищества, акционерного общества, производственного кооператива в соответствии с действующим за­конодательством и учредительными документами данных юридичес­ких лиц.

Следует отдельно отметить реорганизацию государственных юридических лиц. Реорганизация республиканского государствен­ного предприятия производится по решению Правительства РК, а коммунального предприятия — по решению главы местной адми­нистрации. Осуществляет реорганизацию предприятия уполномочен­ный орган (п. 1 ст. 16 Указа о государственном предприятии). Уполномоченными органами, т. е. государственными органами, осу­ществляющими по отношению к государственным предприятиям функции субъекта права государственной собственности, для рес­публиканских предприятий являются министерства, государственные комитеты, ведомства и иные уполномоченные на это Правитель­ством РК государственные органы, а для коммунальных предпри­ятий — местные исполнительные органы, уполномоченные на это главой местной администрации./17/

При преобразовании происходит смена организационно-правовой формы юридического лица. Например, хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида либо в производственные кооперативы (п. 1 ст. 62 ГК), товарищество с ограниченной ответственностью вправе преобразовы­ваться в иное хозяйственное товарищество, акционерное общество или в производственный кооператив (п. 4 ст. 78 ГК, ст. 65 Закона о ТОО), акционерное общество вправе преобразовываться в товарищество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив (п. 2 ст. 93 ГК), производственный кооператив может преобразовы­ваться в хозяйственное товарищество (ст. 101 ГК).

Предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, ка­зенное предприятие и государственное учреждение могут преобразо­вываться друг в друга.

Статья 45 Указа о государственном предприятии прямо предус­матривает преобразование предприятия на праве хозяйственного ве­дения в казенное.

Решение о преобразовании предприятия на праве хозяйственного ведения и создании на его базе казенного предприятия является обя­зательным в случаях:

нецелевого использования выделенного предприятию на праве хозяйственного ведения государственного имущества и денег;

отсутствия прибыли по итогам последних двух лет;

распоряжения основными фондами в нарушение правил, установ­ленных Указом о государственном предприятии (п. 1 ст. 25 Указа о государственном предприятии).

Преобразование государственного юридического лица в частное может быть осуществлено только в процессе приватизации.

Исключение из государственного регистра прекративших свою деятельность юридических лиц в результате реорганизации не тре­бует соблюдения процедур, предусмотренных ст. 50 ГК для ликви­дации юридического лица./5/

Ликвидация юридического лица — это прекращение его правоспо­собности и дееспособности путем исключения из государственного регистра юридических лиц. При ликвидации не происходит право­преемства, как при реорганизации юридического лица.

Ликвидация может быть добровольной и принудительной. В добровольном порядке ликвидация юридического лица происходит по любому основанию по решению собственника его имущества или уполномоченного собственником органа, а также по решению органа юридического лица, уполномоченного на то учредительны­ми документами. Так, например, ликвидация республиканского го­сударственного предприятия производится по решению Правитель­ства РК, коммунального предприятия — по решению главы мест­ной администрации (абзац 1 п. 1 ст. 16 Указа о государственном предприятии). Примером ликвидации юридического лица по реше­нию его органов является добровольная ликвидация акционерного общества, товарищества с ограниченной ответственностью, товари­щества с дополнительной ответственностью и кооператива (подпункт 4 п. 2 ст. 79; п. 3 ст. 84; подпункт 5 п. 3 ст. 99 ГК, ст. 48 За­кона об акционерных обществах). Добровольная ликвидация дан­ных видов юридических лиц производится только по решению общего собрания их участников./2/

Добровольная ликвидация полного и коммандитного товариществ, а также общественного объединения производится по решению об­щего собрания их участников или уполномоченного им органа, а также по решению органа соответствующего юридического лица, уполно­моченного на то учредительными документами.

Ликвидация учреждения осуществляется по решению собствен­ника имущества (п. 1 ст. 204 ГК) или соответствующего уполномо­ченного государственного органа, если ликвидируется государствен­ное учреждение.

Особенности ликвидации некоторых видов юридических лиц предусматриваются нормативными правовыми актами об этих видах (например, ликвидация накопительного пенсионного фонда осуще­ствляется с учетом особенностей законодательства о пенсионном обес­печении).

Принудительная ликвидация юридических лиц производится по решению суда. По решению суда юридическое лицо, согласно п. 2 ст. 49 ГК может быть ликвидировано в случаях:

банкротства;

признания недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодатель­ства, которые носят неустранимый характер;

систематического осуществления деятельности, противоречащей уставным целям юридического лица;

осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицен­зии), либо деятельности, запрещенной законодательными актами, либо с неоднократным или грубым нарушением законодательства;

в других случаях, предусмотренных законодательными актами

Таким образом, перечень оснований принудительной ликвидации юридических лиц не является исчерпывающим.

С требованием о принудительной ликвидации юридического лица в суд может обратиться уполномоченный государственный орган (на­пример, антимонопольный комитет), которому право на предъявле­ние такого требования предоставлено законодательными актами, а в случае банкротства — также кредитором (п. 3 ст. 49 ГК)./27/

Собственник имущества юридического лица или орган, приняв­ший решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамед­лительно письменно сообщить об этом органу юстиции, осуществ­ляющему регистрацию юридических лиц. Они утверждают членов ликвидационной комиссии, устанавливают в соответствии с ГК по­рядок и сроки ликвидации (п. п. 1 и 2 ст. 50 ГК).

Назначаемая собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о его ликвидации, ликвидационная комиссия принимает полномочия по управлению имуществом и делами юридического лица, выступает в суде от имени ликвидиру­емого юридического лица./37/

К обязанностям ликвидационной комиссии относится публика­ция в официальном печатном издании Министерства юстиции РК информации о ликвидации юридического лица, порядке и сроке заявления претензий его кредиторами, принятие мер по выявлению этих кредиторов, а также должников юридического лица и полу­чению задолженности от них. В этих целях ликвидационная ко­миссия предъявляет претензии к должникам ликвидируемого юри­дического лица, в случае неудовлетворения претензий подает иски в суд. При недостаточности денег для удовлетворения требований кредиторов ликвидационная комиссия занимается продажей имуще­ства ликвидируемого юридического лица. Это правило не распро­страняется на учреждения. Учреждения, государственные учрежде­ния несут ответственность лишь находящимися у них в распоря­жении деньгами, а при их недостаточности —- ответственность по обязательствам учреждения несет его учредитель, а по обязатель­ствам государственного учреждения — Правительство или местный исполнительный орган. По договорным обязательствам государствен­ные учреждения несут ответственность в пределах утвержденной сметы на содержание государственного учреждения в соответствии с законодательством (п. 1 ст. 44 ГК)./27/

Срок заявления претензий не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. По истечении этого срока ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидаци­онный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень заявленных креди­торами претензий и результаты их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается собственником имущества ликвидируемого юридического лица или органом, принявшим ре­шение о его ликвидации.

Несколько иной порядок ликвидации юридического лица при­меняется в случае его банкротства.

Банкротство — признанная решением суда несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации (ст. 52 ГК). Процесс осуществления банкротства юридических лиц подробно регламентируется Законом о банкротстве. Однако, не все виды юри­дических лиц подвержены процессу банкротства. В частности, ин­ститут банкротства неприменим к казенным предприятиям, учреж­дениям, государственным учреждениям, так как при недостаточно­сти у этих юридических лиц денежных средств для удовлетворе­ния требований кредиторов субсидиарную ответственность несет собственник имущества./23/

Удовлетворение требований кредиторов ликвидируемого юриди­ческого лица производится в порядке, предусмотренном ст. 51 ГК. Удовлетворение требований кредиторов осуществляется в следующей очередности:

1). удовлетворяются требования граждан, перед которыми лик­видируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

2). удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица в пределах суммы обеспечения;

3). производятся расчеты по оплате труда и выплате выходных пособий с лицами, работающими по трудовому договору, и по вып­лате вознаграждений по авторским договорам;

4). погашается задолженность по обязательным платежам в бюд­жет и внебюджетные фонды;

5). производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законодательными актами.

Требования каждой из очередей удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов иму­щество юридического лица передается его собственнику или уч­редителям (участникам), имеющим вещные права на это имуще­ство или обязательственные права в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законодательными актами или учредительными документами юридического лица (п. 5 ст. 51 ГК). Например, при ликвидации общественных объединений, об­щественных фондов и религиозных объединений оставшееся после уплаты долгов имущество не переходит к членам, участникам, учредителям, организаторам, а направляется на цели, определен­ные уставом юридического лица (п. 4 ст. 36, п. 7 ст. 106, п. 8 ст. 107 ГК).

Претензии кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточнос­ти имущества ликвидируемого юридического лица, а также не заяв­ленные до утверждения ликвидационного баланса, считаются пога­шенными. Требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией и те, в удовлетворении которых решением суда кредито­ру отказано, также считаются погашенными (п. 6 ст. 51 ГК)./27/

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юри­дическое лицо — прекратившим существование после внесения об этом записи в государственный регистр юридических лиц (п.10 ст. 50 ГК).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 2. Виды юридических лиц

2.1. Понятие видов юридического лица

В соответствии с нормами ГК разграничение видов юридических лиц производится по следующим основаниям:

права учредителей (участников) в отношении юридических лиц или их имущества;

цели деятельности юридических лиц;

форма собственности, на которой базируется имущество юриди­ческого лица.

В отношении обособленного имущества юридического лица его учредители могут сохранять обязательственные или вещные права.

Согласно ст. 36 ГК РК, к юридическим лицам, в отношении которых их участники сохраняют обязательственные права, относят­ся акционерные общества, хозяйственные товарищества и кооперативы.

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители сохраняют право собственности или иное вещное право, относятся государственные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, и казенные предприятия, обладающие имуществом на пра­ве оперативного управления, в т. ч. дочерние предприятия, а также финансируемые учредителем учреждения и государственные учреж­дения./21/

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители-участники не сохраняют никаких имущественных прав, относятся: общественные организации, религиозные организации, благотворитель­ные и иные фонды.

По целям деятельности разграничение юридических лиц произ­водится на основе ст. 34 ГК на коммерческие и некоммерческие орга­низации.

Юридическое лицо относится к коммерческой организации, если основной целью деятельности является извлечение дохода. Орга­низация, не преследующая такой цели и не распределяющая по­лученный чистый доход между участниками, считается некоммер­ческой./25/

В предусмотренных законом случаях допустимо образование не­коммерческого юридического лица в организационно-правовой фор­ме коммерческой организации: например, фондовая биржа, пенсион­ный фонд могут быть созданы в виде акционерного общества. По­этому критерием разграничения коммерческой и некоммерческой организации должна быть «возможность или невозможность распре­деления чистого дохода между участниками (учредителями) юриди­ческого лица», устанавливаемая в силу закона и учредительных документов. Если юридическое лицо вправе в силу закона или уч­редительных документов распределять чистый доход между участни­ками (выплачивать дивиденды), то его необходимо отнести к ком­мерческой организации, в противном случае — это организация не­коммерческая. Это основной критерий разграничения коммерческих и некоммерческих организаций./29/

В то же время общим для юридических лиц некоммерческого вида является то, что они создаются в основном для осуществле­ния управленческих, социально-культурных или иных функций не­коммерческого характера (ст. ст. 105, 107 и 109 ГК). Кроме того, законодательством допускается занятие предпринимательской дея­тельностью, т. е. извлечение прибыли, и для некоммерческих орга­низаций (см., например, ст. 108 ГК). Поэтому предлагается сле­дующее определение некоммерческой организации: некоммерческая организация — это юридическое лицо, созданное для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммер­ческого характера, не преследующее цели извлечения доходов от своей деятельности и не распределяющее полученный чистый доход между участниками.

Коммерческие организации могут создаваться в форме акционер­ного общества, хозяйственного товарищества, производственного ко­оператива, государственного предприятия./33/

К некоммерческим организациям относятся учреждения, государ­ственные учреждения, общественные фонды, общественные объеди­нения, религиозные объединения, потребительские кооперативы, объе­динения юридических лиц в форме ассоциаций (союзов).

Иногда для того или иного вида юридического лица законом предусмотрена определенная форма. Так, согласно требованиям закона, юридическое лицо, являющееся некоммерческой организацией и со­держащееся только за счет государственного бюджета, может быть создано исключительно в форме государственного учреждения (п. 3-1 ст. 34 ГК).

Законом допускается создание объединений коммерческих и не­коммерческих организаций в форме ассоциаций (союзов) (ст. 110 ГК). Ассоциация (союз) является некоммерческой организацией (п. 3 ст. 110) и создается в целях координации предпринимательской дея­тельности юридических лиц, а также представления и защиты их об­щих имущественных интересов. Вошедшие в состав ассоциаций юри­дические лица сохраняют свою самостоятельность./27/

 

В зависимости от формы собственности, на которой базируется имущество юридического лица, юридические лица делятся на госу­дарственные и негосударственные.

Под государственными следует понимать только такие юридичес­кие лица (предприятия и учреждения), имущество которых не раз­бито на доли или акции и полностью, как единое целое, принадле­жит на праве собственности государству (ст. 102 ГК).

Законом «О внесении изменений и дополнений в некоторые за­конодательные акты Республики Казахстан по вопросам государствен­ных юридических лиц» от 16 декабря 1998 г. в ГК включено поня­тие государственного учреждения: «Юридическое лицо, являющееся некоммерческой организацией и содержащееся только за счет госу­дарственного бюджета, может быть создано исключительно в форме государственного учреждения» (п. 3—1 ст. 34 ГК)./5/

Юридическому лицу из государственного бюджета выделяются определенные средства, деньги. Деньги — это один из видов иму­щества (ст. 115 ГК).

Поэтому можно определить государственное юридическое лицо как юридическое лицо, учредителем которого выступает государство в лице уполномоченного органа и имущество которого принадлежит государству как единому собственнику.

В законодательстве РК имеется понятие иностранные юридичес­кие лица. Так, Закон «Об иностранных инвестициях» трактует ино­странное юридическое лицо как юридическое лицо (компания, фир­ма, предприятие, организация, ассоциация и т. п.), созданное в соот­ветствии с законодательством иностранного государства за предела­ми Республики Казахстан. Аналогичное понятие юридического лица часто содержится в заключенных Казахстаном с другими государ­ствами соглашениях о поощрении и взаимной защите инвестиций. Такое разграничение служит и для разделения юридических лиц на национальные, т. е. созданные по законам Республики Казахстан и в ее пределах, и иностранные./19/

Другими видами юридических лиц можно назвать дочерние и зависимые юридические лица.

Юридическое лицо признается дочерней организацией, если друг гое юридическое лицо (основная организация) в силу преобладаю­щего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с за­ключенным между ними договором, либо иным образом имеет воз­можность определять решения, принимаемые данной организацией (п. 1 ст. 94 ГК).

Дочерним государственным предприятием является юридическое лицо, созданное другим государственным предприятием за счет сво­его имущества (ст. 46 Указа о государственном предприятии).

Зависимым является юридическое лицо, если другое (участвую­щее, преобладающее) юридическое лицо имеет более 20-ти процен­тов голосующих акций (ст. 95 ГК).

Дочерние и зависимые юридические лица являются самостоятель­ными субъектами права, выступают в гражданском обороте от своего имени и несут самостоятельную ответственность по своим обязатель­ствам, однако основные юридические лица через специальные пра­вовые механизмы могут влиять на принятие дочерними и зависимы­ми юридическими лицами решений, влияющих на характер их дея­тельности (ст. ст. 94—95 ГК, ст. ст. 46—49 Указа о государственном предприятии). Особенности положения зависимых и дочерних юри­дических лиц определяются законодательными актами о хозяйствен­ных товариществах, Указом о государственном предприятии и Зако­ном «О развитии конкуренции и ограничении монополистической деятельности» от 11 июня 1991 г.

2.2. Отдельные виды юридического лица

Хозяйственное товарищество.

  1. Общие положения о хозяйственном товариществе. Хозяйственным товариществом признается коммерческая организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом (п. 1 ст. 58 ГК). Законодательство Республики Казахстан до 10 июля 1998 г. предусматривало пять видов хозяйственных товариществ: полное то­варищество, коммандитное товарищество, товарищество с ограничен­ной ответственностью, товарищество с дополнительной ответственно­стью и акционерное общество. Наиболее распространены у нас в рес­публике и во всем мире товарищества с ограниченной ответствен­ностью и акционерные общества. В ряде стран акционерное общество не относилось к хозяйственным товариществам (например, в Россий­ской Федерации, США, Англии). Кроме того, в Российской Федера­ции товарищества с ограниченной ответственностью относят не к то­вариществам, а к обществам. Исходным делением здесь является деление коммерческих организаций на объединения лиц (товарище­ства) и объединения капиталов (общества). В первой категории бо­лее важен личностный момент, поэтому прием новых товарищей требует согласия общего собрания. Во второй категории личностный момент не имеет значения, поэтому изменение состава участников почти ничем не ограничено и происходит более свободное перемещение капитала./22/

Закон Республики Казахстан «О внесении изменений и допол­нений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам акционерных обществ» от 10 июля 1998 г. вывел акци­онерные общества из числа товариществ и определил им роль са­мостоятельного вида коммерческой организации. Соответственно, подраздел 1 «Общие положения» части II «Хозяйственное товари­щество» и параграфа 2 главы 2 ГК с этого времени не распрос­траняются на акционерные общества. И, тем не менее, хозяйствен­ные товарищества и акционерные общества имеют гораздо больше общего в своей правовой природе, чем различного. Подавляющая часть норм общей части законодательства о хозяйственных товари­ществах органично соответствует правовому режиму акционерного общества. Поэтому выведение акционерного общества из-под по­нятия «хозяйственное товарищество» является нелогичным, неразум­ным и недальновидным копированием не лучшей части зарубеж­ного законодательства./5/

Имущество хозяйственного товарищества отражается на его само­стоятельном балансе. Вещи, отраженные на балансе, принадлежат хозяйственному товариществу на праве собственности. Их правовой режим регламентируется разделом 2 ГК. Остальные активы, отражен­ные на балансе, будучи имущественными правами, входят в состав имущества хозяйственного товарищества, хотя и не принадлежат ему на праве собственности. Участники товарищества имеют на имуще­ство товарищества только обязательственные права. Обязательствен­ные права участников на имущество подтверждаются учредительным договором.

Имущество всех без исключения хозяйственных товариществ подчиняется правовому режиму частной собственности. Даже если государство имеет стопроцентное участие в товариществе, его иму­щество не является государственной собственностью. Четкое разгра­ничение собственников и их имущества является важной задачей юристов. В спорной ситуации необходимо установить собственника имущества. Каждый собственник несет риск случайной гибели сво­его имущества и отвечает только по своим долгам и только своим имуществом. На практике, к сожалению, данное правило нередко игнорируется. Например, государство нередко принимает решения, обязывающие к каким-либо действиям коммерческие организации с государственным участием./21/

Хозяйственное товарищество образуется самостоятельными субъек­тами гражданского права. В одних случаях законодатель называет их учредителями, в других — участниками. Понятия «учредитель» и «уча­стник» близкие, но не идентичные; они в значительной мере накла­дываются друг на друга. Участником является лицо, имеющее право на долю. Все учредители после регистрации юридического лица ста­новятся участниками. Но не все участники являются учредителями, поскольку приобретение доли в товариществе после его регистрации не дает право считаться учредителем. Законодатель использует тер­мин «учредитель» когда хочет подчеркнуть, что данный участник учреждал хозяйственное товарищество./33/

Товарищества с ограниченной и дополнительной ответственно­стью могут быть созданы одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения им всех долей уставного капитала то­варищества (ч. 1 п.1 ст. 2, п. 3 ст. 1 Закона о ТОО; п. 5 ст. 3 Указа о хозяйственных товариществах). Но и в этом случае собственником имущества будет не единственный участник, а само товарищество. В полном и коммандитном товариществах должно быть не менее двух участников (п. 1 ст. 71 ГК, п. п. 1,4 ст. 72, п. 1 ст. 76 ГК; п. 3 ст. 3, ст. 36 Указа о хозяйственных товари­ществах).

По общему правилу участником хозяйственного товарищества может быть физическое лицо, юридическое лицо и государство. За­конодательством установлены некоторые ограничения. Участниками полного товарищества и полными товарищами в коммандитном то­вариществе могут быть только граждане (п. 3 ст. 58 ГК). Это связа­но с необходимостью их полной ответственности, являющейся осо­бенностью данных видов хозяйственных товариществ. Хозяйственное товарищество может быть учредителем других хозяйственных това­риществ, за исключением случаев, предусмотренных законодательны­ми актами. Например, п. 1 ст. 10 Закона о ТОО установил, что «то­варищество с ограниченной ответственностью не может иметь в ка­честве единственного участника другое хозяйственное товарищество, состоящее из одного лица»./19/

Учредительными документами хозяйственного товарищества явля­ются учредительный договор и устав. Если товарищество создается одним лицом, учредительный договор не составляется, и такое това­рищество действует на основании только устава. Учредительные до­кументы хозяйственного товарищества подлежат нотариальному удостоверению (п. п. 4 и 5 ст. 58 ГК). Помимо общих для юриди­ческих лиц сведений, перечисленных в п. п. 4 и 5 ст. 41 ГК, учре­дительные документы хозяйственного товарищества должны содер­жать условия о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в уставный капи­тал товарищества; об ответственности участников за нарушение обя­занностей по внесению вкладов в уставный капитал товарищества, а также иные сведения, предусмотренные законодательными актами (п. 6 ст. 58 ГК)./27/

В случае противоречий между учредительным договором и уста­вом должны применяться условия:

учредительного договора, если они относятся к внутренним от­ношениям учредителей;

устава, если их применение может иметь значение для отно­шений хозяйственного товарищества с третьими лицами (п. 6 ст. 41 ГК).

Вклад в уставный капитал. Доля участника. Первоначальное иму­щество хозяйственного товарищества состоит из уставного капита­ла, образуемого вкладами учредителей. Вкладом в уставный капи­тал могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные пра­ва, включая права на результаты интеллектуальной деятельности, и иное имущество. Вклады учредителей (участников) в уставный капитал в натуральной форме или в виде имущественных прав оцениваются в денежной форме по соглашению всех учредителей или по решению общего собрания всех участников товарищества./37/ Если стоимость такого вклада превышает сумму, эквивалентную 20-ти тысячам размеров месячных расчетных показателей, ее оцен­ка должна быть подтверждена независимым экспертом. При пере­регистрации хозяйственного товарищества денежная оценка вклада его участника может подтверждаться бухгалтерскими документами товарищества либо аудиторским заключением. По общему прави­лу юридическое лицо само отвечает по своим обязательствам. Однако, для хозяйственных товариществ из этого правила есть исключения. Так, например, учредители (участники) товарищества в течение пяти лет с момента вышеупомянутой оценки несут со­лидарную ответственность перед кредиторами товарищества в пре­делах суммы, на которую завышена оценка вклада (части 1-4 п. 1 ст. 59 ГК).

В качестве вклада может быть передано имущественное право, на­пример, право пользования имуществом. Размер такого вклада оп­ределяется платой за пользование таким имуществом, исчисленной за весь срок, указанный в учредительных документах. Не допуска­ется внесение вкладов в виде личных неимущественных прав и иных нематериальных благ, а также путем зачета требований участников к товариществу (части 5, 6 п. 1 ст. 59 ГК). Последнее правило доста­точно дисскусионно и имеет много как сторонников, так и против­ников среди специалистов./2/

Порядок и сроки внесения вкладов в уставный капитал, а также ответственность за неисполнение обязательств по его формированию устанавливаются законодательными актами и (или) учредительными документами (п. 3 ст. 59 ГК).

Доли всех участников в уставном капитале и, соответственно, их доли в стоимости имущества хозяйственного товарищества (доля в имуществе) пропорциональны их вкладам в уставный капитал. Однако учредители в учредительных документах могут предусмот­реть и иное. Так, участник хозяйственного товарищества имеет пра­во передавать свою долю в имуществе в доверительное управле­ние, закладывать и продавать ее, если иное не предусмотрено за­конодательными актами или учредительными документами (п. 2 ст. 59 ГК).

Изменение уставного капитала — дело достаточно обычное в де­ловой практике и происходит почти с каждым товариществом. Уве­личение уставного капитала является позитивным моментом в дея­тельности коммерческой организации, не затрагивает интересы кре­диторов. Поэтому его правовая регламентация носит достаточно ус­ловный регламентационный характер. Уменьшение же уставного ка­питала является нежелательной мерой, затрагивая в первую очередь интересы кредиторов товарищества. Поэтому уменьшение уставного капитала хозяйственного товарищества допускается только после уве­домления всех его кредиторов./19/ Последние в этом случае вправе по­требовать досрочного прекращения товарищества или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков (ч. 1 п. 4 ст. 59 ГК).

Управление товариществом осуществляется высшим и исполнитель­ными органами. На практике нередко создаются такие органы юри­дического лица, которые затруднительно без определенного допуска отнести к той или иной классификационной группе. К примеру, вопрос об отнесении наблюдательного совета и иных контрольных органов к исполнительным органам является довольно спорным в науке гражданского права. Однако, законодатель в настоящее время придерживается этой позиции. Как правило, исполнительные орга­ны, их виды, компетенция и порядок деятельности определяется учредителями по своему усмотрению.

Высший орган создается в обязательном порядке, и его статус очерчен законодательными актами.

Высшим органом хозяйственного товарищества является общее собрание (собрание представителей) его участников. В товариществах, учрежденных одним лицом, полномочия общего собрания принадле­жат его единственному участнику (п. 1 ст. 60 ГК).

В хозяйственном товариществе создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее ру­ководство его деятельностью и подотчетный общему собранию (со­бранию представителей) его участников. Члены органов управления могут быть избраны не из числа участников товарищества. В каче­стве коллегиальных органов товарищества могут быть созданы прав­ление (дирекция) и наблюдательный совет. В случаях, предусмотрен­ных законодательными актами или решением общего собрания (со­брания представителей) участников хозяйственного товарищества, могут быть созданы и другие коллегиальные исполнительные орга­ны (п. 2 ст. 60 ГК).

  1. Полное товарищество. Полным признается товарищество, участ­ники которого при недостаточности имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по его обязательствам всем принад­лежащим им имуществом (п. 1 ст. 63 ГК). Полные товарищества в предпринимательской практике РК не нашли широкого применения из-за особенностей ответственности его участников. В то же время во многих западных странах полным товариществам отдается предпоч­тение при выборе торгового партнера или клиента как имеющим серьезное обеспечение взятых на себя обязательств./22/ С целью сохра­нения высоких гарантий кредиторам гражданин может быть участни­ком только одного полного товарищества (п. 2 ст. 63).

Размер уставного капитала полного товарищества определяется его учредителями, но не может быть менее 25-ти размеров месяч­ного расчетного показателя (п. 1 ст. 13 Указа о хозяйственных то­вариществах). Высшим органом полного товарищества является общее собрание участников. Решение по внутренним вопросам полного товарищества принимается по общему соглашению всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества име­ет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников./25/ Учреди­тельным договором может быть предусмотрено, что количество голосов, которым располагают участники, определяется соразмерно их доле в уставном капитале. Управление полным товариществом осуществляют исполнительные органы полного товарищества. Виды, порядок образования органов управления и их компетенция определяются учредительными документами. Органы полного товари­щества, которым поручено ведение дел товарищества, обязаны пред­ставлять всем участникам по их требованию полную информацию о своей деятельности (п. п. 1, 2, 4 ст. 65 ГК).

В полном товариществе, в отличие от остальных видов това­риществ, наиболее важен личностный момент. Это связано с пол­ной личной ответственностью товарищей. Поэтому передача учас­тником своей доли (части доли) другим участникам полного то­варищества либо третьим лицам возможна лишь с согласия всех остальных участников. При передаче доли (части доли) третьему лицу происходит одновременно переход всей совокупности прав и обязанностей, принадлежащих участнику, выбывшему из полного товарищества. В случае смерти участника полного товарищества правопреемник (наследник) может с согласия всех остальных уча­стников вступить в товарищество./21/ Правопреемник (наследник) не­сет ответственность по долгам участника перед полным товарище­ством, а также по долгам товарищества перед третьими лицами, воз­никшим за все время деятельности товарищества. При отказе пра­вопреемника (наследника) от вступления в полное товарищество либо отказе товарищества от приема правопреемника (наследника) ему выплачивается стоимость принадлежащей ему на основе пра­вопреемства доли в имуществе товарищества, определяемой на день смерти участника. В этих случаях соответственно уменьшается раз­мер имущества товарищества, указанный в учредительном догово­ре (уставе) в срок, предусмотренный в учредительном договоре (уставе), но не позднее трех месяцев (ст. 66 ГК).

Участник полного товарищества может в любое время выйти из товарищества, предупредив об этом остальных участников не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода. Досрочный отказ от уча­стия в полном товариществе, учрежденном на срок до пяти лет, до­пускается лишь по уважительным причинам. Учредительными до­кументами полного товарищества может быть предусмотрен иной срок подачи заявления участниками о выходе из товарищества. Соглаше­ние между участниками товарищества об отказе от права выйти из товарищества недействительно (ст. 16 Указа о хозяйственных това­риществах).

Участник полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения одного или нескольких участников из товарище­ства по единогласному решению остающихся участников и при на­личии к тому уважительных причин, в частности, грубого наруше­ния им (ими) своих обязанностей или обнаружившейся неспособно­сти к ведению дел. Участнику, исключенному из полного товари­щества, выплачивается стоимость его доли в имуществе товарище­ства, пропорциональной внесенному вкладу, в соответствии с балан­сом, составленным на день выхода (ст. 68 ГК)./27/

У участника полного товарищества могут образоваться личные долги. Обращение взыскания на долю участника в имуществе полно­го товарищества по его личным долгам допускается лишь при недо­статке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества товарищества пропорционально доле должника в устав­ном капитале с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе. Обращение взыскания на долю участника в имуществе полного товарищества прекращает его учас­тие в товариществе (ст. 69 ГК).

  1. Коммандитное товарищество. Достаточно редким как в казах­станской, так и мировой практике является ведение бизнеса с помо­щью организации коммандитного товарищества. Однако такая фор­ма имеет в определенной ситуации свои преимущества и предложе­на законодателем для расширения возможности предпринимательского выбора./20/ Коммандитным признается товарищество, которое включает наряду с одним или более участниками, несущими дополнительную от­ветственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), также одного или более участников, ответствен­ность которых ограничивается суммой внесенного ими вклада в имуще­ство товарищества (вкладчиков) и которые не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 72 ГК)./2/ В деятельности и правовом статусе полного и комман­дитного товариществ много сходного. Поэтому к коммандитному товариществу применяются правила ГК и Указа о хозяйственных товариществах, относящиеся к регламентированию деятельности пол­ного товарищества в части, не урегулированной нормами о комман­дитном товариществе.

Уставный капитал коммандитного товарищества составляется из вкладов полных товарищей и вкладчиков и должен составлять не менее 50-ти размеров месячного расчетного показателя, законодательно установленного в Республике Казахстан на момент внесения участ­никами вкладов в уставный капитал. Совокупный размер долей вкладчиков в уставном капитале не может составлять более 50 про­центов. При этом в учредительных документах коммандитного това­рищества может быть предусмотрена обязанность вкладчиков по оп­лате вкладов (части вкладов) полных товарищей (п. п. 1, 2 ст. 28 Указа о хозяйственных товариществах).

Уставный капитал без учета вкладов вкладчиков определяет долю полных товарищей в имуществе коммандитного товарищества. В процессе хозяйственной деятельности уставный капитал может быть изменен. Уменьшение уставного капитала коммандитного то­варищества допускается после уведомления всех его кредиторов./37/ Последние вправе в этом случае потребовать досрочного прекра­щения или исполнения соответствующих обязательств и возмеще­ния им убытков. Уменьшение уставного капитала в нарушение упомянутого порядка является основанием ликвидации коммандит­ного товарищества по решению суда по заявлению заинтересован­ных лиц (п. 1, 3 ст. 74 ГК).

  1. Товарищество с ограниченной ответственностью является самой распространенной формой хозяйственного товарищества. Его деятель­ность регулируется ГК и Законом о ТОО. Товариществом с ограниченной ответственностью (далее — ТОО) признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал ко­торого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ТОО не отвечают по его обязательствам и не­сут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пре­делах стоимости внесенных ими вкладов. Исключения из этого пра­вила могут быть предусмотрены ГК и законодательными актами (ч. 1 п. 1 ст. 77 ГК). Речь, в основном, идет об ответственности учредителей (участников) за действия товарищества (см., например, п 3 ст. 44 и ч. 4 п. 1 ст. 59). Близко к этому примыкает пра­вило «участники ТОО, не полностью внесшие вклады, несут со­лидарную ответственность по его обязательствам в пределах сто­имости невнесенной части вклада каждого из участников» (ч. 2 п. 1 ст. 77)./5/

Число участников ТОО не должно превышать пятидесяти. В противном случае оно подлежит разделению либо выделению, либо преобразованию в иное хозяйственное товарищество или производ­ственный кооператив в течение года, а по истечении этого срока -ликвидации в судебном порядке по заявлению органа, осуществив­шего государственную регистрацию товарищества или иного заинте­ресованного лица, если число участников не уменьшится до пятиде­сяти (ч. 1 п. 2 ст. 77 ГК)./2/

Размер уставного капитала определяется учредителями (участни­ками) и не может быть менее суммы, эквивалентной 100 разме­рам месячного расчетного показателя на дату представления доку­ментов для государственной регистрации товарищества (п. 2 ст. 23 Закона о ТОО). Уставный капитал ТОО имеет гарантирующее зна­чение. При превышении заявленного уставного капитала ТОО над фактическим уставным капиталом участники товарищества субси­диарно несут солидарную ответственность перед кредиторами по долгам товарищества в сумме, превышающей уставный капитал над собственным капиталом (п. 3 ст. 25 Закона о ТОО). Если уста­вом ТОО не предусмотрено иное, общее собрание участников мо­жет принять решение о внесении участниками дополнительных взносов в имущество товарищества. Решение принимается боль­шинством в три четверти голосов всех участников товарищества (ст. 81 ГК)./27/

Высшим органом ТОО является общее собрание. В соответствии со ст. 79 ГК ряд вопросов может быть разрешен только общим со­бранием. К исключительной компетенции общего собрания участни­ков ТОО относится:

изменение устава товарищества, в т. ч. изменение размера его уставного капитала;

образование исполнительного органа товарищества и досрочное прекращение его полномочий, а также принятие решения о передаче ТОО как имущественного комплекса или его имущества в опреде­ленной части в доверительное управление и определение условий такой передачи;

утверждение финансовой отчетности товарищества и распределе­ние его чистого дохода;

решение о реорганизации или ликвидации товарищества;

избрание и досрочное прекращение полномочий наблюдательно­го совета и (или) ревизионной комиссии (ревизора) товарищества, а также утверждение отчетов и заключений ревизионной комиссии (ревизора) товарищества;

утверждение внутренних правил, процедуры их принятия и дру­гих документов, регулирующих внутреннюю деятельность товари­щества;

решение об участии ТОО в иных хозяйственных товариществах, а также в некоммерческих объединениях;

назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвида­ционных балансов;

решение о принудительном выкупе доли у участника, нарушив­шего свои обязанности перед товариществом./25/

Уставом ТОО к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов. Вопросы, отне­сенные к исключительной компетенции общего собрания участников ТОО, не могут быть переданы им для решения исполнительного органа товарищества.

  1. Товарищество с дополнительной ответственностью является крайне редкой организационно-правовой формой коммерческой орга­низации в РК. Законодательством многих стран такая форма то­варищества вообще не используется. По существу, товарищество с дополнительной ответственностью является тем же товариществом с ограниченной ответственностью, но с небольшими особенностя­ми. Регулируются они одним и тем же законом. К товариществу с дополнительной ответственностью применяются правила ГК, За­кона о ТОО и Указа о хозяйственных товариществах, регламен­тирующие деятельность ТОО, если иное не вытекает из сути от­ношений./20/

Товариществом с дополнительной ответственностью признается то­варищество, участники которого отвечают по его обязательствам своими вкладами в уставный капитал, а при недостаточности этих сумм — дополнительно принадлежащим им имуществом в размере, кратном вне­сенным ими вкладам (п. 1 ст. 84 ГК). Товарищество с дополнитель­ной ответственностью имеет фирменное наименование, которое дол­жно содержать наименование товарищества, а также формулиров­ку «товарищество с дополнительной ответственностью» или аббре­виатуру «ТДО» (п. 1 ст. 4 Закона о ТОО). Предельный размер ответственности участников предусматривается в уставе. При бан­кротстве одного из участников его ответственность по обязатель­ствам товарищества распределяется между остальными участника­ми пропорционально их вкладам, если иной порядок распределе­ния ответственности не предусмотрен учредительными документа­ми (п. 2 ст. 84 ГК).

Акционерное общество.

Акционерное законодательство Республики Казахстан было ради­кально изменено в 1998 г., когда 10 июля 1998 г. был принят Закон об акционерных обществах. В связи с принятием данного закона были внесены соответствующие изменения в ГК. Заметим, что Закон об акционерных обществах не свободен от ряда противоречий и являет­ся попыткой привнести англо-американскую модель права в тради­ционную континентальную кодификационную систему. Данный подход в нормотворчестве не подходит казахстанскому законодатель­ству и находит выражение в недействительности, пробуксовке новых норм. К числу «мертворожденных» правовых конструкций можно отнести «объявленный капитал», «некоммерческое акционерное об­щество», «народное общество», «исключительные полномочия сове­та директоров» и т. п. Тем не менее, акционерное законодательство вынуждено так или иначе вписываться в общую систему казахстан­ского законодательства./5/

В соответствии с п. п. 1, 2 ст. 85 ГК, «акционерным обществом признается юридическое лицо, выпускающее акции с целью привле­чения средств для осуществления своей деятельности». Акционерное общество обладает имуществом, обособленным от имущества сво­их участников, несет ответственность по своим обязательствам в пре­делах своего имущества и не отвечает по обязательствам своих уча­стников.

Акционеры акционерного общества не отвечают по его обязатель­ствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (за исключением слу­чаев, предусмотренных законодательными актами). Акционеры кор­поративных накопительных пенсионных фондов несут солидарную ответственность по обязательствам названных фондов в порядке и на условиях, установленных законодательством о пенсионном обеспече­нии (п. 1 и ч. 2 п. 2 ст. 85 ГК).

Акционерное общество — наиболее развитая форма коммерческой организации, апробированная временем и рыночными отношениями. Однако, законодательством могут быть предусмотрены случаи, ког­да в организационно-правовой форме общества могут создаваться некоммерческие организации, доходы которых используются исклю­чительно на развитие общества (п. 5 ст. 85 ГК). Например, в миро­вой практике нередко в форме некоммерческого акционерного обще­ства создают биржи, советы по образованию или культуре, органи­зации здравоохранения./20/

Акционерные общества могут быть двух типов — открытые и закрытые. Открытым является общество, акционеры которого вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Общество, акции которого размещаются среди его учредителей и заранее определенного круга лиц, является закрытым обществом (п. п. 1, 3 ст. 86 ГК). Общество может изменить свой тип по решению общего собрания акционеров (п. 2 ст. 4 Закона об акционерных обществах).

Число акционеров закрытого общества не может превышать ста (п. 2 ст. 5 Закона). Если число акционеров закрытого общества превысит его, то оно в течение последующих трех месяцев обяза­но провести общее собрание акционеров для принятия решения об изменении типа общества на открытое. В свою очередь, открытое общество вправе по решению общего собрания акционеров преоб­разоваться в закрытое, если количество акционеров общества не пре­вышает ста. Данное правило распространяется только на акцио­нерные общества, являющиеся коммерческими организациями (п. п. 3—5 ст. 4 Закона об акционерных обществах). Акционер­ное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех ак­ций общества, если иное не предусмотрено законодательными актами (п. 3 ст. 85 ГК)./27/

Открытые общества — более естественная и распространенная форма акционерного общества. Открытое общество вправе размещать выпускаемые им акции закрытым, частным и открытым способами (п. 1 ст. 86 ГК). Число акционеров открытого общества не ограни­чено (п. 2 ст. 6 Закона об акционерных обществах).

Законом об акционерных обществах установлена новая форма общества — открытое народное общество. Открытым народным обще­ством является общество, акции которого котируются на организован­ном рынке ценных бумаг, размер активов которого составляет не менее 200 000-кратного размера месячного расчетного показателя и число акционеров которого составляет не менее пятисот. Открытое общество, соответствующее признакам народного общества, обязано в течение 30-ти дней по окончании календарного года известить об этом упол­номоченный орган. Порядок приобретения статуса народного обще­ства определяется законодательством о рынке ценных бумаг (п. п. 1, 2 ст. 7 Закона об акционерных обществах).

Данный Закон ввел ряд новых понятий, ранее неизвестных ак­ционерному законодательству Казахстана. Особое значение имеют понятия «объявленный уставный капитал» и «выпущенный (оплачен­ный) уставный капитал». Размер объявленного уставного капитала общества равен суммарной номинальной стоимости всех объявлен­ных к выпуску акций. Размер выпущенного (оплаченного) устав­ного капитала равен суммарной номинальной стоимости выпущен­ных акций (п. п. 1, 2 ст. 88 ГК). Общество может выпустить и разместить все или только часть объявленных к выпуску акций (п. 1 ст. 15 Закона об акционерных обществах). Общество как бы объявляет подписку на акции, которые постепенно находят сво­их акционеров, и выпущенный капитал приближается к объяв­ленному.

Так же, как и для народного общества, законодательством уста­новлен минимальный размер уставного капитала для других видов обществ. Минимальный размер объявленного уставного капитала обще­ства составляет: — 5000-кратный размер месячного рас­четного показателя. Причем минимальный объявленный уставный капитал закрытого общества должен быть полностью оплачен к мо­менту государственной регистрации общества, а открытому обще­ству достаточно оплатить к этому моменту только 25 процентов минимального объявленного уставного капитала. Остальная сумма должна быть внесена в течение года с момента государственной ре­гистрации открытого общества (ст. 8 Закона об акционерных об­ществах).

Учредительными документами общества являются учредительный договор и устав (ч. 1 п. 1 ст. 87 ГК). Учредительный договор рег­ламентирует права и обязанности учредителей только на стадии со­здания общества. Поэтому действие учредительного договора о со­здании открытого общества прекращается с момента государствен­ной регистрации общества и выполнения всеми его учредителями обязательств, установленных учредительным договором. В свою оче­редь, устав общества определяет правовой статус общества как юри­дического лица. Устав должен быть подписан уполномоченными представителями учредителей общества и подлежит нотариальному удостоверению. Все заинтересованные лица вправе ознакомиться с уставом общества. По требованию акционера общество обязано предоставить ему возможность ознакомиться с уставом общества, включая последующие изменения в нем. Общество обязано пре­доставить акционеру по его ходатайству копию устава за плату, которая не должна превышать расходов на изготовление копии (п. 3 ст. 13 Закона об акционерных обществах).

В акционерном обществе создается совет директоров, который осуществляет общее руководство деятельностью общества (за исклю­чением решения вопросов, отнесенных к исключительной компетен­ции общего собрания акционеров). К исключительной компетенции совета директоров общества относятся следующие вопросы:

определение приоритетных направлений деятельности общества;

принятие решения о созыве общего собрания и утверждение по­вестки дня;

принятие решения об уменьшении размера выпущенного (опла­ченного) капитала и о выкупе выпущенных обществом акций, об­лигаций и иных ценных бумаг;

избрание и досрочное прекращение полномочий исполнительно­го органа общества;

принятие решения о размере, источниках и порядке выплаты дивидендов по итогам квартала или полугодия;

определение порядка использования чистого дохода, средств ре­зервного капитала и иных фондов общества;

утверждение внутренних документов общества, определяющих порядок деятельности общества;

принятие решений о создании филиалов и представительств об­щества;

принятие решения об участии общества в создании и деятельно­сти других организаций;

принятие решения о заключении крупных сделок;

иные вопросы, предусмотренные уставом общества, не относя­щиеся к исключительной компетенции общего собрания акционе­ров./19/

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров, не могут быть переданы для решения исполнительному органу акционерного общества (ст. 62 Закона об акционерных обще­ствах).

Дочерняя организация и зависимое акционерное общество.

Учредителем (участником) одного юридического лица может быть другое юридическое лицо. В числе прочих казахстанское зако­нодательство ввиду специфики правового регулирования выделяет два вида организаций, имеющих особую связь с учредителями — дочер­ние организации и зависимые акционерные общества. Их особенно­сти отражены частью 4 § 2 главы 2 Общей части ГК. При этом сле­дует иметь в виду, что дочерней организацией может быть коммер­ческая организация любой организационно-правовой формы./24/

Дочерней организацией является юридическое лицо, преобладаю­щую часть уставного капитала (выпущенного уставного капитала) ко­торого сформировало другое юридическое лицо (далее ~ основная организация), либо, если в соответствии с заключенным между ними договором (либо иным образом) основная организация имеет возмож­ность определять решения, принимаемые данной организацией. Дочер­няя организация не отвечает по долгам своей основной организа­ции./21/ Дочерние организации создаются для осуществления полного контроля над ведением хозяйственной деятельности другим субъек­том. Поэтому, во избежание злоупотреблений и мошенничества со стороны контролирующей организации, введены следующие пра­вила — основная организация, которая по договору с дочерней организацией (либо иным образом) имеет право давать последней обязательные для нее указания, отвечает субсидиарно с дочерней организацией по сделкам, заключенным последней во исполнение таких указаний. В случае банкротства дочерней организации по вине основной организации последняя несет субсидиарную ответ­ственность по ее долгам. Участники дочерней организации вправе требовать возмещения основной организацией убытков, причинен­ных по ее вине дочерней организации, если иное не установлено законодательными актами (ст. 94 ГК).

Производственный кооператив.

Производственный кооператив — одна из старейших форм орга­низации коллективной трудовой деятельности людей, широко при­меняемая во многих странах как в прошлом, так и настоящем. Про­изводственные кооперативы в виде артелей были весьма распрост­ранены в дореволюционной России. Например, в Сибири и Север­ном Казахстане большая часть сливочного масла, изготавливаемо­го на продажу внутри страны и на экспорт, производилась на ко­оперативных маслобойнях.

В Казахстане кооперативные производства широко использова­лись в гончарной и кожевенной промышленности, и не случайно набор конной упряжи исключительной красоты и добротности выделки, подаренный царю казахстанской делегацией в дни праз­днования 300-летия Дома Романовых, был изготовлен одной из артелей тогдашнего Акмолинска. Без всякого преувеличения мож­но сказать, что кооперативы, лежащие в основе новой экономи­ческой политики (нэпа), были одним из главных рычагов, спас­ших советскую Россию от разрухи, голода и хозяйственного раз­вала.

К сожалению, сейчас производственные кооперативы не зани­мают в экономике Казахстана подобающего места. Причин тому много, но одной из них явилось отсутствие должной правовой базы создания и деятельности кооперативов. В настоящее время, в свя­зи с принятием Гражданского кодекса, где им посвящен специаль­ный раздел, а также изданием Указа о производственном коопе­ративе, положение изменилось и наметился как количественный, так и качественный рост кооперативов./29/

Производственным кооперативом признается добровольное объе­динение граждан на основе членства для совместной предпринима­тельской деятельности, основанной на их личном трудовом участии и объединении его членами имущественных взносов (п. 1 ст. 96 ГК).

Производственный кооператив является юридическим лицом и относится к числу коммерческих организаций.

Фактор личного трудового участия (проще говоря, член коопе­ратива должен в нем работать) отличает производственный кооператив от акционерного общества и хозяйственного товарищества, где участие обусловлено внесением денег и работать в них самому уча­стнику вовсе не обязательно. Иными словами, производственный кооператив — это прежде всего объединение труда, в то время как хозяйственное товарищество — это прежде всего объединение ка­питалов. Этим предопределяется демократичность и народный ха­рактер производственных кооперативов, которые могут создавать граждане, не обладающие значительными денежными средствами, но умеющие и желающие работать./37/

Производственный кооператив вправе осуществлять любой вид предпринимательской деятельности, не запрещенный законодатель­ными актами для частного предпринимательства (ст. 2 Указа о про­изводственном кооперативе). В этом принципиальное отличие Указа от ранее действовавшего законодательства, которое содержало спе­циальный перечень видов деятельности, запрещенных для коопе­ративов (а еще раньше существовал порядок, по которому коопе­ративы могли создаваться лишь в строго определенных сферах про­изводства — сельскохозяйственные артели, рыболовецкие колхозы, промысловая кооперация, артели старателей и т. п.). В то же вре­мя отметим, что иногда в законодательных актах, специально ре­гулирующих отдельные виды предпринимательской деятельности, среди перечня видов юридических лиц, которые могут занимать­ся данной деятельностью, кооперативы не упоминаются (например, банковская и страховая деятельность). Разумеется, это противоре­чит Указу о производственном кооперативе и является явной дис­криминацией кооперативов. Однако, приходится руководствоваться нормой самого Указа, предусматривающего, что в случае противо­речия положений законодательных актов, специально регулирую­щих отдельные виды предпринимательской деятельности, нормам данного Указа, применяются положения специальных законодатель­ных актов./17/

Тем не менее, встречающиеся в специальном законодательстве ограничения деятельности производственных кооперативов являются необоснованными (как с правовой, так и с фактической точек зре­ния) и выступают проявлением устаревших взглядов.

Если деятельность, для которой создан кооператив, относится к числу лицензируемых видов деятельности, кооператив вправе ее осуществлять лишь при наличии лицензии.

Производственный кооператив образуется по решению общего собрания учредителей — физических лиц. Следует иметь в виду, что ранее действующее законодательство допускало возможность участия в производственном кооперативе не только физических, но и юри­дических лиц, вносящих лишь имущественный вклад, но не привле­кающихся, естественно, к личному трудовому участию в его деятель­ности. Такое лицо, получившее название «финансовый участник» было призвано своими взносами содействовать укреплению матери­ального положения кооператива. Однако практика показала, что фигура «финансового участника» зачастую использовалась для пе­регона материальных ценностей и денежных средств предприятий в фиктивно созданные кооперативы, где эти ценности и средства лег­ко переходили в личную собственность тех членов кооператива, ко­торые были подставными лицами или родственниками руководите­лей «финансового участника». Кроме того, наличие в качестве чле­нов кооператива юридических лиц стирает различие между данной организационно-правовой формой и хозяйственным товариществом. Поэтому Гражданский кодекс РК предоставил возможность быть учредителями (участниками) производственного кооператива только физическим лицам./2/

Поскольку кооператив — это всегда объединение труда несколь­ких людей, он не может быть создан одним человеком (этим, кста­ти, кооператив отличается от акционерного общества, которое мо­жет быть создано одним лицом или состоять из одного лица, т. е. функционировать в качестве «компании одного лица»). В п. 2 ст. 96 ГК устанавливается, что членов кооператива должно быть не менее двух человек, что является минимально возможным по­рогом численности (в России, например, членов кооператива дол­жно быть не менее пяти). Установление такой величины продик­товано стремлением законодателя максимально облегчить возмож­ность создания кооператива — для этого достаточно желания лишь двух человек./27/

Членом производственного кооператива может быть любое фи­зическое лицо, достигшее 16-летнего возраста, изъявившее желание быть членом кооператива и способное принимать личное трудовое участие в его деятельности.

Производственный кооператив может быть добровольно реор­ганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов.

Если в результате выбытия других членов в кооперативе остает­ся единственный член (а в кооперативе, напомним, должно быть, как минимум, два человека), он вправе в течение 6-ти месяцев либо при­нять новых членов и сохранить кооператив, либо реорганизовать его в такое хозяйственное товарищество, которое, в соответствии с Граж­данским кодексом, может быть создано одним лицом. При невыпол­нении указанных требований по истечении 6-ти месяцев кооператив подлежит ликвидации.

Государственное предприятие.

Термин «предприятие» применяется в законодательстве в двух значениях. В первом значении под ним понимается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (завод, фабрика, шахта и т. п.). В этом смысле можно говорить, например, о кооперативном, индивидуальном, семейном предприятии и т. д. Следовательно, предприятие, рассматриваемое в качестве имущественного комплекса, может находиться как в част­ной, так и государственной собственности. Во втором значении «пред­приятие» означает одну из организационно-правовых форм коммер­ческого юридического лица, и в этом смысле может быть только государственным (ст. 34 ГК)./2/

Как юридическое лицо государственное предприятие не являет­ся собственником принадлежащего ему имущества — этим собствен­ником выступает само государство — и в зависимости от того вещ­ного права, на основе которого эти предприятия обладают имуще­ством и осуществляют свою деятельность, они, в соответствии с п. 1 ст. 102 ГК, подразделяются на: 1) основанные на праве хозяйствен­ного ведения; 2) основанные на праве оперативного управления. Последние именуются специальным термином —»казенные предпри­ятия» (т. е. предприятия, принадлежащие казне, фиску).

В зависимости от вида государственной собственности предприя­тия подразделяются на:

а) находящиеся в республиканской собственности, — республикан­ские государственные предприятия;

б) находящиеся в коммунальной собственности, — коммунальные
государственные предприятия.

Предприятие, созданное другим государственным предприятием, рассматривается в качестве дочернего государственного предприятия./28/

Как имущественный комплекс государственное предприятие при­знается недвижимостью.

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенного для его деятельности, включая здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, право на земельный участок, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие его деятельность (фирменное наименование, товарные знаки), другие исключительные права (ст. 119 ГК).

Совершение в отношении республиканского государственного предприятия сделок (залога, аренды и других), где предприятие вы­ступает в качестве единого имущественного комплекса, за исключе­нием сделок по отчуждению его, производится по решению Прави­тельства Республики Казахстан, а в отношении коммунального пред­приятия — по решению соответствующего акима.

Роль и значение государственных предприятий во многом оп­ределяется типом экономики: при социалистической экономике, ко­торая основывается на государственной собственности, государствен­ные предприятия составляют основную часть производственно-хо­зяйственного комплекса страны; в условиях рыночной экономики, где преобладающей является частная собственность, количество этих предприятий, как правило, невелико. Это объясняется не только тем, что государственные предприятия по сравнению с частными показывают более низкую экономическую эффективность (и ис­торический опыт человечества — тому подтверждение), но и тем, что в этих условиях существенно меняются функции государства — оно устраняется от развития собственно производства, передавая его частным предпринимателям, и основным в его деятельности вы­ступают социальные и политические функции. Поэтому государ­ственные предприятия имеют место лишь в тех сферах экономи­ки, которые, хотя и необходимы для общества, но не представляют интереса для частного бизнеса (например, в силу низкой доходно­сти), либо выступают средством решения возложенных на государ­ство задач./24/

Дочернее предприятие, относящееся к коммунальному государ­ственному предприятию, решением соответствующего акима может быть преобразовано в обычное предприятие на праве хозяйственного ведения.

Дочернее предприятие не следует путать с дочерним хозяйствен­ным товариществом — последнее всегда основано на частной соб­ственности, в то время как дочернее предприятие — всегда госу­дарственное.

Некоммерческие организации.

Некоммерческой является организация, не имеющая в качестве ос­новной цели своей деятельности извлечение дохода и не распределяю­щая полученный чистый доход между участниками. Юридическое лицо, являющееся некоммерческой организацией, может быть создано в форме учреждения, общественного объединения, акционерного обще­ства, потребительского кооператива, общественного фонда, религиоз­ного объединения (п. п. 1, 3 ст. 34 ГК). Данный перечень, в отличие от перечня коммерческих организаций, не является исчерпывающим. Иной вид некоммерческой организации может быть установлен за­конодательным актом./19/

Некоммерческая организация может заниматься предприниматель­ской деятельностью лишь постольку, поскольку это соответствует ее уставным целям (п. 3 ст. 34). В отличие от коммерческих орга­низаций, некоммерческие имеют льготное налогообложение. Это делает данную форму привлекательной: многие некоммерческие организации в той или иной форме занимаются предприниматель­ской деятельностью. Доходы от нее являются, как правило, основ­ным источником финансирования деятельности некоммерческой организации (в основном это относится к общественным объеди­нениям).

Учреждению как виду некоммерческой организации наиболее характерна организационно-правовая форма, через которую государ­ство выражает свою волю в гражданских отношениях. Однако воз­можно создание учреждений и на частные средства. То есть учреждение может быть образовано на основе как государственной, так и частной форм собственности. При этом термином «учреждение» за­конодатель обозначает только частное учреждение, а термином «го­сударственное учреждение» — государственное, т. е. использует их как одноуровневые./22/

В Гражданском кодексе частное учреждение определено следую­щим образом: учреждением признается организация, созданная и фи­нансируемая его учредителем для осуществления управленческих, соци­ально-культурных или иных функций некоммерческого характера (п. 1 ст. 105 ГК).

Государственным учреждением признается учреждение, создавае­мое государством в соответствии с Конституцией и законами Рес­публики Казахстан или по решениям Президента Республики Казахстан, Правительства Республики Казахстан и акимов столи­цы, областей, города республиканского значения и содержащееся только за счет государственного бюджета, если иное не установ­лено законодательными актами (п. 2 ст. 105 ГК). При создании государственного учреждения должна быть определена территори­альная сфера деятельности учреждения (республиканское, местное или региональное).

Учреждение может создаваться для любых целей некоммерчес­кого характера. Например, управленческих, образовательных, меди­цинских, научно-исследовательских, культурных и т. п. Управлен­ческие цели преследуются, как правило, государственными учреж­дениями. Речь идет о государственных органах управления — ми­нистерствах, ведомствах, маслихатах, акиматах и т. п. Учреждение создается, как правило, одним лицом, но нет запрета и к его об­разованию несколькими лицами. В этом случае права собственни­ка распределяются и осуществляются в соответствии с учредитель­ным договором.

Права учреждения и государственного учреждения на закрепленное за ними имущество определяются в соответствии со ст. ст. 202 — 208 ГК (п. 4 ст. 105). То есть имущество принадлежит государственному учреждению на праве оперативного управления. Такой же режим, в целом, распространяется на частные учреждения. Учреждение распо­ряжается своими средствами на основе сметы, утверждаемой собствен­ником./33/

Учреждения, являющиеся государственными органами, создают­ся на основании соответствующего нормативного акта и должны проходить регистрацию, установленную законодательством для госу­дарственных учреждений. Учредителями учреждений, являющихся государственными органами, выступает Республика Казахстан или уполномоченный государством государственный орган. Государствен­ное учреждение не может создавать, а также выступать учредителем (участником) другого юридического лица, за исключением тех уч­реждений, которым в установленном порядке передано право владе­ния, пользования, распоряжения государственной собственностью (п. 3 ст. 105 ГК).

Общественное объединение. Ими в Республике Казахстан при­знаются политические партии, профессиональные союзы и другие объе­динения граждан, созданные на добровольной основе для достижения ими общих целей, не противоречащих законодательству (ч. 1 п. 1 ст. 106 ГК). Правовое положение общественного объединения оп­ределяется ГК, Законом «О общественных объединениях» от 31 мая 1996 г., Законом «О политических партиях» от 2 июля 1996 г., Законом «О профессиональных союзах» от 9 апреля 1993 г. и дру­гими законодательными актами. Действие Закона об общественных объединениях распространяется на деятельность созданных и дей­ствующих на территории Республики Казахстан структурных под­разделений (филиалов и представительств), иностранных и между­народных некоммерческих неправительственных объединений, за исключением религиозных./17/

Общественные объединения создаются и действуют в целях реа­лизации и защиты политических, экономических, социальных и культурных прав и свобод, развития активности и самодеятельности граждан; удовлетворения профессиональных и любительских инте­ресов; развития научного, технического и художественного творчества, охраны жизни и здоровья людей, охраны окружающей природной среды; участия в благотворительной деятельности; проведения куль­турно-просветительной, спортивно-оздоровительной работы; охраны памятников истории и культуры; патриотического и гуманистичес­кого воспитания; расширения и укрепления международного сотруд­ничества; осуществления иной деятельности, не запрещенной зако­нодательством Республики Казахстан./19/

Некоммерческое акционерное общество. В случаях, предусмотрен­ных законодательством, некоммерческая организация может быть создана в форме акционерного общества (п. 3 ст. 34, п. 5 ст. 85 ГК). Законом об акционерных обществах установлено, что «в организаци­онно-правовой форме общества могут создаваться некоммерческие организации, доходы которых используются исключительно на раз­витие общества» (п. 5 ст. 3 ГК).

В отличие от коммерческого, в некоммерческом акционерном обществе допустимо любое число акционеров, независимо от того, является общество открытым или закрытым (п. 5 ст. 4, п. 2 ст. 5) Закона об акционерных обществах. Устав некоммерческого общества должен содержать, помимо общих сведений, указание на то, что об­щество является некоммерческой организацией, положения о проце­дуре голосования, невыплате дивидендов и другие требования, уста­новленные Законом об акционерных обществах законодательными ак­тами о некоммерческих организациях (подпункт 11ч. 1 п. 2 ст. 13 Закона). Соответственно некоммерческое акционерное общество вы­плату дивидендов по акциям не осуществляет (п. 6 ст. 19). /27/

Общественный фонд. Им признается не имеющая членства неком­мерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридически­ми лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследу­ющая социальные, благотворительные, культурные, образовательные и иные общественно полезные цели (п. 1 ст. 107 ГК). Наряду с упомя­нутыми, фонд может быть создан в научных целях, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлет­ворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разреше­ния споров и конфликтов, оказания юридической помощи и в дру­гих целях.

Общественный фонд является юридическим лицом, в гражданс­ком обороте представлен органами фонда, имеет самостоятельный баланс и расчетный счет (п. 2 ст. 107 ГК). При создании обществен­ного фонда может использоваться государственное и частное имуще­ство. Имущество, находящееся на балансе общественного фонда, подчиняется правовому режиму частной формы собственности и яв­ляется собственностью фонда. Учредители фонда не имеют имуще­ственных прав на имущество общественного фонда (п. 3 ст. 107). Финансовым источником общественного фонда являются деньги, а также другое имущество учредителей, спонсорство, добровольные пожертвования и иные законные поступления (п. 4 ст. 107). В каче­стве иных законных поступлений могут быть доходы фонда от уча­стия в хозяйственном товариществе, от проведенных в соответствии с уставом лекций, выставок, спортивных и иных мероприятий, ло­терей, от хозяйственной деятельности./19/

Потребительский кооператив — это добровольное объединение граж­дан на основе членства для удовлетворения материальных и иных по­требностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных (паевых) взносов (ч. 1 п. 1 ст. 108 ГК). Примером потребительского кооператива являются кооперативы собственников квартир (КСК), садовые, огородные и гаражные.

Правовое положение потребительского кооператива определяется ГК, Законом Казахской ССР «О потребительской кооперации в Ка­захской ССР» от 11 декабря 1990 г. № 393—XII с изменениями и дополнениями, внесенными Указом Президента от 5 октября 1995 г. № 2489.

Потребительский кооператив создается для удовлетворения потреб­ностей именно своих участников. Эти потребности ограничены личным потреблением, а их удовлетворение не может иметь денежной фор­мы. Но из этого правила есть исключение. Сельские потребительс­кие кооперативы могут создаваться для удовлетворения материаль­ных и иных потребностей не только своих членов, но и других граж­дан, проживающих в сельской местности./23/

Потребительский кооператив является собственником своего иму­щества. Имущество потребительского кооператива подчиняется пра­вовому режиму частной формы собственности. Высшим органом по­требительского кооператива является общее собрание пайщиков (упол­номоченных). Органы управления потребительского кооператива могут быть определены и названы по усмотрению учредителей потребитель­ского кооператива. Органы управления потребительского кооператива могут быть индивидуальными и коллегиальными (например, прав­ление)./22/

Религиозное объединение может быть создано группой граждан в количестве не менее 10-ти человек. В уставе (положении), представля­емом для регистрации, должны быть указаны:

  • наименование, местонахождение религиозного объединения и
    территория, в пределах которой оно осуществляет свою деятельность;
  • вероисповедальная принадлежность, предмет и цели деятель­ности;

       -структура религиозного объединения, порядок формирования,
компетенция и сроки полномочий его органов управления;

-права и обязанности религиозного объединения;

  • порядок образования имущества религиозного объединения;
  • порядок внесения изменений и дополнений в устав (положе­ние) религиозного объединения;
  • порядок реорганизации и ликвидации религиозного объедине­ния (ч. 1 ст. 8 Закона о религиозных объединениях).

Не допускается участие религиозных объединений в деятель­ности политических партий или оказание им финансовой поддер­жки (ч. 2 ст. 4 Закона).

Религиозное объединение вправе создавать предприятия для обес­печения культовой деятельности, социальных и благотворительных мероприятий в соответствии со своими уставными целями. Предпри­ятия могут быть созданы только в форме хозяйственного товарище­ства или акционерного общества. /20/

Объединение юридических лиц в форме ассоциации (союза) может быть создано только в форме ассоциации или союза с указанием их организационно-правовой формы в наименовании юридического лица и его учредительных документах. Терминологически строгое разли­чие между ассоциацией и союзом законодательство не определяет. Обычно ассоциацией называют объединение лиц одного рода деятель­ности, а союзом — объединение для каких-либо совместных целей.

Ассоциация (союз) является юридическим лицом. Юридическое лицо может быть членом нескольких объединений. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут суб­сидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренном учредительными документами ассоциа­ции (союза) (п. 5 ст. 110 ГК).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение

 

По целям деятельности разграничение юридических лиц произ­водится на основе ст. 34 ГК на коммерческие и некоммерческие орга­низации.

Юридическое лицо относится к коммерческой организации, если основной целью деятельности является извлечение дохода. Орга­низация, не преследующая такой цели и не распределяющая по­лученный чистый доход между участниками, считается некоммер­ческой.

В предусмотренных законом случаях допустимо образование не­коммерческого юридического лица в организационно-правовой фор­ме коммерческой организации: например, фондовая биржа, пенсион­ный фонд могут быть созданы в виде акционерного общества. По­этому критерием разграничения коммерческой и некоммерческой организации должна быть «возможность или невозможность распре­деления чистого дохода между участниками (учредителями) юриди­ческого лица», устанавливаемая в силу закона и учредительных документов. Если юридическое лицо вправе в силу закона или уч­редительных документов распределять чистый доход между участни­ками (выплачивать дивиденды), то его необходимо отнести к ком­мерческой организации, в противном случае — это организация не­коммерческая.

Некоммерческая организация — это юридическое лицо, не преследующее цели извлечения доходов от своей деятельности и не распределяющее полученный чистый доход между участниками.

Коммерческие организации могут создаваться в форме акционер­ного общества, хозяйственного товарищества, производственного ко­оператива, государственного предприятия.

К некоммерческим организациям относятся учреждения, государ­ственные учреждения, общественные фонды, общественные объеди­нения, религиозные объединения, потребительские кооперативы, объе­динения юридических лиц в форме ассоциаций (союзов).

Список использованной литературы

  

НОРМАТИВНЫЕ ПРАВОВЫЕ АКТЫ

  1. Конституция Республики Казахстан от 30 августа 1995 г.
  2. Гражданский кодекс Республики Казахстан от 27 декабря 1994 г.
  3. 3. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу за­кона, от 22 декабря 1995 года «О земле».
  4. 4. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу за­кона, от 27 января 1996 года «О недрах и недропользовании».
  5. 5. Закон Республики Казахстан от 2 марта 1998 г. «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казах­стан (Общая часть)».
  6. 6. Закон Республики Казахстан от 30 июня 1998 г. «Об испол­нительном производстве и статусе судебных исполнителей».

7.Закон Республики Казахстан от 16 апреля 1997 года «О жилищных отношениях». Алматы, 1997.

8.Указ Президента Республики Казахстан от 6 сентября 1993 года «О новой жилищной политике».

9.Постановление Правительства Республики Казахстан от 4 октября 1995 года № 1299  «О мерах по развитию жилищно-коммунального хозяйства республики».

10.Постановление Правительства Республики Казахстан от 12 апреля 1996 года № 437 «О переходе на новые принципы оплаты содержания жилья».

11.Постановление Правительства Республики Казахстан от 27 мая 1996 года «О мерах по развитию потребительских кооперативов собственников квартир и нежилых помещений в жилых домах».

12.Постановление Пленума Верховного Суда Республики Казахстан № 9 от 16 июля 1997 года «О практике применения судами законодательства по приватизации гражданами жилых помещений».

13.Басин Ю.Г. Новое жилищное законодательство Казахстана. См. Гражданское законодательство Республики Казахстан — толкование и комментирование. Алматы, 1998. В кн. 5.

ЛИТЕРАТУРА

  1. 14. Назарбаев Н.А. Казахстан — 2030. Процветание, безопас­ность и улучшение благосостояния всех казахстанцев. Послание народу Казахстана // Казахстанская правда, 1997, 11 октября.
  2. 15. Назарбаев Н.А. О положении в стране и основных направ­лениях внутренней и внешней политики: демократизация общества, экономическая и политическая реформа в новом столетии. Посла­ние народу Казахстана от 30 сентября 1998 г. // Казахстанская прав­да, 1998, 1 октября.
  3. 16. Басин Ю.Г. Вещные права участников кондоминиума и чле­нов жилищных кооперативов // Научные труды «Эдiлет», 1998, № 2.
  4. 17. Вещные права в Республике Казахстан / Отв. ред. М.К. Сулейменов. — Алматы: «Жетс жаргы», 1999.
  5. 1 Витрянский В.В. Проблемы арбитражно-судебной защиты гражданских прав участников имущественного оборота. Авторефе­рат докторской диссертации. — М., 1996.

19.Гражданский право Республики Казахстан (Общая часть). Отв. ред. М.К. Сулейменов, Ю.Г. Ба­син. — Алматы: «КазГЮА», 2000.

20.Гражданский право Республики Казахстан (Общая часть). Отв. ред. А.Г. Диденко – Алматы: 2003.

  1. 2 Гражданское право. В 2-х томах. Том 1. Учебник. / Под ред. Е.А. Суханова; М.: БЕК, 2002.
  2. 2 Гражданское право. Часть первая: Учебник / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. -М.: Юристь, 2001.
  3. 2 Гражданское право. Учебник. Часть 1. Изд. 3-е, перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. — М.: Проспект, 2003.
  4. 2 Гражданское право Республики Казахстан (Часть Общая). Учебное пособие. Том 2 / Отв. ред. Г.И. Тулеугалиев, К.С. Мауленов. — Алматы: Рылым, 1998.
  5. 2 Гражданское право. В 2 т. Том 1: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов; 2-е изд., перераб. и доп. — М.: БЕК, 2003.
  6. 2 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Научно-практический комментарий / Отв. ред. Т.Е. Абова, А.Ю. Кабалкин, В.П. Мозолин. — М.: БЕК, 1996.
  7. 2 Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть). Комментарий. В двух книгах / Отв. ред. М.К. Сулейменов, Ю.Г. Ба­син. — Алматы: «Жег! жаргы», 1998.
  8. 2 Диденко А.Г., Киреева Т.Т. Защита сервитутов. В кн. Граж­данское законодательство Республики Казахстан: Статьи, коммен­тарии, практика. Вып. 7 / Под общ. ред. А.Г. Диденко. — Алматы: ВШП «Эдшет», 1999.
  9. 2 Джусупов А.Т. Право собственности и иные вещные права -Алматы: «Жег! жаргы», 1996.
  10. 3 Ем В.С, Умуркулов М.К, Жанайдаров И.У, Мухамедшин Р.К. Осуществление и защита личной собственности / Караганда: КарГУ, 1988.
  11. 31. Иоффе О.С. Советское гражданское право. — М.: Юрид. лит., 1967.
  12. 32. Каудыров Т.Е. Право интеллектуальной собственности по законодательству Республики Казахстан. В кн. Актуальные вопросы коммерческого законодательства в Республике Казахстан и практи­ка его применения. Материалы семинаров. Том 1. — Алматы: «ЭдiлетПресс», 1996.
  13. 33. Киреева Т.Т., Климкин С.И. Последствия невозможности виндикации при потреблении или уничтожении вещи. В кн. Граж­данское законодательство Республики Казахстан: Статьи, коммен­тарии, практика. Вып. 7 / Под общ. ред. А.Г. Диденко. — Алматы: ВШП «Эдiлет», 1999.
  14. 34. Мозолин В.П. Право собственности в Российской Федера­ции в период перехода к рыночной экономике. — М., 1992.
  15. 35. Новицкий И.Б. Римское право. Изд. 5-е, стереотипное. — М., 1994.
  16. 36. Осакве К. Сравнительный анализ Гражданских кодексов России и Казахстана 1994 г. : Биопсия экономических конституций двух постсоветских республик. Учебное пособие. — Алматы: ВШП «Әділет», 1998.
  17. 37. Право и собственность в Республике Казахстан: Моногра­фия / Отв. ред. М.К. Сулейменов. — Алматы: «Жетi жаргы», 1998.
  18. 38. Скворцов О.Ю. Защита права собственности и судебно-арбитражная практика. — М., 1997.
  19. 39. Скворцов О.Ю. Иски о признании права собственности в судебно-арбитражной практике. — М.: ЗАО «Бизнес-школа «Интел-Синтез», 1997.
  20. 40. Сулейменов М.К. Вещные права по гражданскому законода­тельству Республики Казахстан. В кн. Актуальные вопросы ком­мерческого законодательства в Республике Казахстан и практика его применения. Материалы семинаров. Т. 1. — Алматы: «ӘділетПресс», 1996.
  21. 41. Суханов Е.А. Лекции о праве собственности. — М., 1991.