СОДЕРЖАНИЕ

 

ВВЕДЕНИЕ

 

Глава 1. Понятие залога, сторон залоговых отношений, видов залога

1.1. Понятие залога и источники правового регулирования залога

1.2. Объект и стороны залоговых отношений.

1.3. Основания возникновения залога.

1.4. Содержание и осуществление права залога

 

ГЛАВА 2. ЗАЛОГ —  КАК СПОСОБ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

• Залог – как способ обеспечения  исполнения обязательств
• Виды залогов в банковской деятельности по законодательству Республики Казахстан
• Содержание и формы договора о залоге

 

ГЛАВА 3. регулирование залоговых обязательств в кредитовании ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА ПРИМЕРЕ  СКМИПАЛАТИНСКОГО  ФИЛИАЛА НАРОДНОГО БАНКА

3.1. Состояние и контроль за  использованием договора о залоге

3.2. Регулирование залоговых обязательств Семипалатинским филиалом Народного банка

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

 

 

 

 

ВВЕДЕНИЕ

 

Несмотря на более чем тысячелетнюю историю развития института залога, в цивилистической науке остается дискуссионным большинство вопросов залоговых отношений, включая само понятие залога, его правовую природу и принципы, статус участников дополнительного договора, особенности защиты их прав, пределы ответственности зало­годателя при неисполнении основного обязательства, проблему отчуж­дения имущества в момент установления залога, характер обеспечитель­ной сделки и т.д.

Принимая во внимание столь широкое дискуссионное поле, рассмотрим подробнее каждый смысловой элемент понятия залога, опираясь на его ле­гальное определение, содержащееся в части 1 пункта 1 статьи 299 ГК РК:

Залогом признается такой способ обеспечения исполнения обязатель­ства, в силу которого кредитор (залогодержатель) имеет право, в слу­чае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства, полу­чить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимуще­ственно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодатель), за изъятиями, установленными настоящим Кодексом.

Залог как система действий. Итак, залог — это способ. «Толковый сло­варь русского языка» слово «способ» определяет как действие или систему действий, применяемых при исполнении какой-нибудь работы, при осуще­ствлении чего-нибудь1. В статье 299 ГК термин залог означает систему определенных действий.

Представляем обоснование такого понимания. Инициатива в уста­новлении залогового правоотношения принадлежит двум субъектам -кредитору, владеющему собственностью, заинтересованному в ее со­хранении и приумножении, и должнику, который желает использовать чужие блага и должен вернуть их в установленный срок. Оба лица мо­гут предлагать залог в качестве приемлемого способа предупреждения гражданского правонарушения, причем должник вправе выступать лично или рекомендовать кредитору третье лицо — залогового поручителя2. Залоговый поручитель — пассивная сторона сделки — может согласить­ся или отказаться от предложения должника принять участие в обеспе­чительном правоотношении. Субъекты данного правоотношения в силу его особенного характера, высокой социальной значимости и широкого распространения в гражданском обороте имеют специальные названия (в отличие от неустойки, удержания имущества должника, задатка, где стороны сделки специально не определяются, а также в отличие от гарантии и поручительства, где вторая сторона вообще отсутствует). Кредитор именуется залогодержателем, должник или залоговый пору­читель — залогодателем. Каждый субъект обладает определенным ком­плексом прав и обязанностей, а значит, наделен возможностью осу­ществлять различные действия. Нормативная регламентация поведения кредитора, должника и залогового поручителя придает их действиям определенную системность. Отсюда вывод: залог — это система дей­ствий залогодержателя (кредитора) и залогодателя (должника и/или залогового поручителя).

Представляется  на  рассмотрение  дипломный  проект  на  тему  «Залог как способ обеспечения обязательств» на примере Семипалатинского филиала Народного банка».

Данная  тема  является  на  сегодняшний  день  одной  из  актуальных. Развитие нашего государства за последние 10 лет характеризуется такими основными событиями, как по­лучение независимости, переход экономики страны к рыночным отношениям, постепенное развитие и укреп­ление нового государственного устройства, проведение реформ в социальной и экономической сферах эконо­мики. При этом особо хотелось бы подчеркнуть ради­кальные преобразования в финансовой сфере, особен­но в банковском секторе экономики.

И следует признать, что немалая заслуга в этом принадле­жит именно  банкам  второго  уровня. Всестороннее развитие кредитных отношений и расширение границ денежного оборота с внедре­нием рыночного механизма хозяйствования требо­вали усиления роли и места банков в регулирова­нии экономики, совершенствования банковского дела. В этой связи, еще в 1990 году был принят но­вый Закон «О банках и банковской деятельности в Казахской ССР», который заложил первые законо­дательные основы реформирования банковской системы. Данным законом было впервые дано оп­ределение коммерческого банка, определен поря­док открытия частных банков и банков с участием иностранного капитала, а также создание иных кредитных учреждений. Законом устанавливались основные задачи и функции Государственного бан­ка Казахской ССР, в том числе в сфере денежно-кредитного регулирования. Также были определе­ны перечни операций, осуществляемых Госбанком и коммерческими банками, порядок открытия и пре­кращения деятельности коммерческих банков, принципы и методы регулирования деятельности коммерческих банков Госбанком страны и оказания  услуг.

Однако,  опыт кредитования  предпринимательства показывает, что современное состояние госу­дарственной политики  предпринимательства да­лека от системности и определя­ется «классическим треугольником», который всегда в системе управления определяет оп­ределенные сложности во взаимо­отношениях между субъектами и объектами воздействия. Поэтому основной  целью данной работы было проведение анализа операций банков для осуществления помощи предпринимателям на примере Семипалатинского филиала Народного банка Республики Казахстан. Как показывает анализ деятельности  Семипалатинского Филиала Народного Банка  во главе угла   стратегии банка   поставлена  стратегия развития операций банка, а именно  залоговых операций.

Данный вопрос  поставлен не случайно. Залоговые операции являются основой  для деятельности банков второго уровня.  От правильно оформленных документов  зависит возвратность кредитных ресурсов. На основании этого банки ставят жесткие условия  при получении кредита и  оформление залоговых обязательств.   ОАО « Народный Банк Казахстана»его Семипалатинский Филиал   имеет свою стратегию в данном вопросе. Основными направлениями в деятельности Филиала Народного банка является осуществление   стратегического направления —  сохранение социальных  функций.

В планах   Семипалатинского филиала Народного Банка  основное направление отведено  проведению  политики, направленной  на расширение  банковских услуг, с возможностью их  максимального  приближения к клиентам и обеспечения удобства  пользованья.  Политика выражается  как в предложении  традиционных услуг, так и разработке новых комбинированных  финансовых продуктов и эксклюзивных банковских  услуг. Семипалатинский Филиал Народного Банка  сосредоточился на том, чтобы изучить индивидуальные запросы и потребности с тем, чтобы предложить  каждому клиенту  наиболее подходящие  решения и схемы обслуживания. Народный Банк   проявляет заботу о пенсионерах. Подготовлена программа по  их комплексному обслуживанию. В связи  с этими направлениями основной целью данной работы было  изучить работу Семипалатинского филиала Народного Банка и на его основе дать заключение.

Исходя из  установленной цели, в ходе работы были определены задачи для  ее осуществления. Основными задачами работы являются:

1. Проанализировать деятельность Семипалатинского филиала «Народного Банка Казахстана» по залоговым операциям;
2. Произвести сравнительный анализ залоговых операций  ОАО «Народный Банк Казахстана» с Областным банком и Семипалатинским филиалом.

Для  осуществления данной цели в ходе работы была проанализирована  работа Семипалатинского филиала Народного банка  в  направлении залоговых операций.

Структура данной работы  представляет собой  документ из трех глав, введения и заключения.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 1. Понятие залога, сторон залоговых отношений, видов залога

 

Большое значение в имущественном обороте имеет кредит. Обеспечение исполнения кредитного обязательства принципом ответственности должника за нарушение обязательства всем своим имуществом не всегда может удовлетворить кредитора, так как всегда существует опасность, что к моменту обращения взыскания стоимость имущества должника будет меньше размера требований кредитора либо на имущество должника могут быть одновременно предъявлены тре­бования других кредиторов этого должника. Все это стало предпосыл­кой к тому, что в определенный момент развития общества и права изначально сформировался особый вид мер обеспечительного харак­тера, получивший название залога, который основывался не на вере в личность определенного лица (должника, поручителя), а на вере в сто­имость определенной вещи должника и в исключительной возмож­ности удовлетворения своих требований из нее. С течением времени стало допускаться предоставление в залог имущества не только дол­жника, но и третьего лица, получившего название вещного поручи­теля (по аналогии с поручителем), а возможность удовлетворения тре­бований кредитора распространилась и на иное, чем вещи, имущество — так называемые «бестелесные вещи», имущественные права.

Залогом (залоговым правом) признается исключительное право кредитора на удовлетворение своих требований по обязательству за счет ценности определенной вещи либо иного имущества должника или вещного поручителя.

Источники правового регулирования залога.

Институт залога яв­ляется традиционным для гражданского законодательства Республи­ки Казахстан, в котором имеется целый ряд законодательных актов, прямо или опосредованно регулирующих залоговые правоотношения. Необходимость применения того или иного нормативного акта про­диктована или видом имущества (например, движимое или недвижи­мое), его оборотоспособностью (например, недра и полезные ископа­емые, ограниченные в имущественном обороте), или особенностями правового статуса субъекта залоговых правоотношений (например, государственное предприятие, имеющее специальную правоспособ­ность), или вопросами применимого права (например, при внешне­экономической сделке о залоге).

Основными нормативными актами, регулирующими залоговые правоотношения, являются ГК, в частности, § 3 гл. 18 ГК, и Указ об ипотеке недвижимого имущества.

Помимо этого, в связи с необходимостью регистрации сделок с недвижимым имуществом, регистрация ипотеки недвижимого иму­щества и залога имущественных прав на недвижимость (например, залог арендных прав, залог прав доверительного управляющего и т. д.) подпадает под регулирование Указа о государственной регист­рации прав на недвижимое имущество.

Отдельные стороны регистрация залога движимого имущества регламентированы специальным законодательным актом — Законом Республики Казахстан от 30 июня 1998 г. «О регистрации залога движимого имущества».

Особенности залога земельных участков и прав землепользова­ния (например, кто может являться залогодателем земельного участ­ка, имущественного права аренды земельным участком и т. д.) вы­текает из законодательства о земле, в частности, Указа о земле.

Особенности залога прав на недра, а также залога полезных ис­копаемых предусматриваются законодательством о недрах и недро-пользовании, в частности, Указами о недрах и о нефти.

Особенности залога ценных бумаг регулируется законодательством о ценных бумагах, в частности, Законом от 5 марта 1997 г. о рынке ценных бумагах, Законом от 5 марта 1997 г. о регистрации сделок с ценными бумагами в Республике Казахстан, а также Законом Рес­публики Казахстан от 10 июля 1998 г. об акционерных обществах. Особенности залога векселей предусматривается Законом Республи­ки Казахстан от 28 апреля 1997 г. «О вексельном обращении в Рес­публике Казахстан».

Особенности правового регулирования залога валютных ценно­стей предусмотрены Законом Республики Казахстан от 24 декабря 1996 г. «О валютном регулировании», а также Правилами прове­дения валютных операций в Республике Казахстан, утвержденны­ми постановлением правления Национального банка Республики Ка­захстан от 23 мая 1997 г. № 206 (зарегистрирован Министерством юстиции 24 июня 1997 г. за № 327), а также иными норматив­ными правовыми актами, регулирующими валютные операции.

Коллизионные нормы о применимом праве по внешнеэкономи­ческому договору о залоге регулируются разделом VII ГК.

Имеется ряд нормативных актов, регулирующих залог отдельных видов имущества, в частности, это Положение о передаче права не-дропользования в залог (утверждено Постановлением Правительства Республики Казахстан от 25 мая 1998 г.), разработанное в связи с требованиями ст. 15 Указа о недрах.

Соотношение ГК и Указа об ипотеке заключается в приори­тете последнего при регулировании отношений по ипотеке недви­жимого имущества и применения норм ГК к ипотеке недвижимо­сти только в случаях, когда Указом об ипотеке не установлены иные правила.

 

1.2. Объект и стороны залоговых отношений.

 

Объектом залога (залогового права) называется тот предмет, на который может быть обращено взыскание при неоплате долга, обусловленного залоговым отношением. Иначе и точнее объект залога можно назвать предметом залоговой ответствен­ности, так как этим предметом и в пределах его стоимости несет ответственность залогодатель по принятому на себя обязательству, вытекающему из залогового правоотношения. В законодательстве и в теории права объект залогового права обычно называется про­сто предметом залога.

Объектом (предметом) залога может выступать любое имущество, обладающее определенной стоимостью, ценностью, непосредственно служащей для обеспечения интересов кредитора при неисполнении основного обязательства. Следовательно, в качестве имущества, как объекта залогового права, могут выступать вещи, деньги, включая иностранную валюту, ценные бумаги, работы, услуги, объективиро­ванные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фир­менные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуа­лизации, имущественные права и все иное, отнесенное к понятию «имущество». При этом необходимо иметь в виду, что имуществом признается не только какой-то отдельный предмет материального вида или какой-то отдельный вид ценности. Под понятием имущества необходимо понимать объект какого-то субъективного права, в то же время этот объект может объединять различные разновидности иму­щества, например, вещи и имущественные права, и вся совокупность их также будет являться имуществом — объектом конкретного субъек­тивного права.

Необходимость реализации предмета залога для получения его сто­имости, за счет которой происходит удовлетворение требований креди­тора, обусловливает возможность отчуждения имущества, предостав­ляемого в залог. Поэтому в качестве предмета залога должно высту­пать такое имущество, которое, помимо своей естественной ценнос­ти, может быть реализовано в случае обращения на него взыскания залогодержателем. Единственным исключением из этого правила яв­ляются деньги, при залоге которых нет необходимости в их реализа­ции, и обращение взыскания на них происходит за счет их нарица­тельной стоимости. Исключение для денег вытекает из их природы как особого вида имущества — знаковой вещи, ценность которой оп­ределяется социальной функцией, и вытекающего из обладания этой вещью права требования.

Необходимость реализации предмета залога предопределяет ис­пользование в качестве объекта залогового права оборотоспособное имущество. Невозможность отчуждения исключает из перечня иму­щества, могущего служить в качестве объекта залога, имущество, изъятое из гражданского оборота, а также имущество, на которое невозможно наложить взыскание по требованию залогодержателя. Поэтому, помимо изъятых из оборота вещей, не могут быть пред­метом залога вещи гражданина, на которые не допускается обра­щение взыскания в соответствии с законодательными актами (на­пример, ст. ст. 39, 62 Закона РК от 30 июня 1998 г. «Об испол­нительном производстве и статусе судебных исполнителей»).

Ограниченно оборотоспособное имущество может служить пред­метом залога с учетом особенностей правового регулирования их имущественного оборота, в частности, с учетом требований к приоб­ретателю такого имущества при обращении взыскания на предмет залога либо к процедуре его реализации через специализированные торговые организации.

Законодательство о залоге и о предмете залога содержит ого­ворку о возможности запрета или ограничения законодательным актом залога отдельных видов имущества. Данная оговорка дает возможность запретить в законодательном акте залог практически любого имущества, поскольку не устанавливается критерия, на основании которого имущество может быть запрещено или огра­ничено в использовании в качестве предмета залога. Подобный запрет или ограничение могут быть установлены только законо­дательным актом.

Как правило, в качестве объекта залога выступают вещи — как движимые, так и недвижимые, как потребляемые, так и непотребля­емые. В залог предоставляется вся неделимая вещь. Части делимой вещи могут выступать в качестве самостоятельного объекта залого­вого права.

Объектом залога могут выступать вещи, находящиеся в общей собственности. Для предоставления в залог такого имущества необ­ходимо согласие всех собственников общего имущества. В то же время каждый сособственник вправе предоставлять в залог принадлежащую ему долю в общей собственности. При этом участник общей доле­вой собственности, у которого находится во владении и пользовании часть общего имущества, соразмерная его доле, вправе самостоятель­но предоставлять в залог эту часть общей собственности, так как он вправе выделить ее, либо предоставлять в залог право владения и пользования этой частью общей собственности. Участник общей со­вместной собственности вправе предоставлять только «идеальную» часть общего имущества — право в общей совместной собственности.

Не относятся к имуществу и не могут быть предметом залога личные неимущественные блага и права: жизнь, здоровье, достоин­ство личности, честь, доброе имя, деловая репутация, неприкосновен­ность частной жизни, личная и семейная тайна, право на имя, право на авторство, право на неприкосновенность произведения и другие нематериальные права.

Стороны залоговых отношений.

В залоговых отношениях участву­ют, по крайней мере, два лица — залогодержатель и залогодатель.

В качестве залогодержателя всегда выступает кредитор по основ­ному обеспечиваемому обязательству. Перемена кредитора по основ­ному обязательству всегда влечет переход прав залогодержателя к новому кредитору, если только иное не оговорено при переводе прав между первоначальным и новым кредитором или если иное прямо не установлено законодательными актами.

Залогодателем может быть как должник по основному обеспе­чиваемому обязательству, так и третье лицо, выступающее в ка­честве вещного поручителя. Одно из главных требований к фигу­ре залогодателя — это то, чтобы он являлся собственником зало­женной вещи или обладал иным вещным правом на вещь, позво­ляющим этому лицу распоряжаться этой вещью путем предостав­ления ее в залог, либо, при залоге имущественного права (напри­мер, относящегося к интеллектуальной собственности либо выте­кающего из обязательственных отношений по передаче товара, вы­полнению работ, оказанию услуг и т. п.), был обладателем этого имущественного права.

Как общее правило, залогодателем вещи должен быть ее соб­ственник, залогодателем имущественного права — его правообла-датель, что устраняет залог чужого имущества. Случаи, когда соб­ственник либо правообладатель предоставляет право третьему лицу предоставлять в залог свое имущество, будь то вещь или иное имущество, в частности, путем выдачи доверенности на управле­ние своим имуществом, в т. ч. и с правом предоставления его в залог, несомненно, порождают представительские отношения, при которых залогодателем все равно является собственник или пра­вообладатель предмета залога.

Залог имущества, относящегося к основным фондам государ­ственного предприятия, возможен лишь с согласия государства как собственника в виде согласия уполномоченного государственного органа.

Основания возникновения залога.

По общему правилу, основани­ем возникновения залога является договор. Особым случаем возник­новения залога со специфичным правовым регулированием является его возникновение с наступлением события или иного юридическо­го факта, с которыми на основании законодательного акта связано возникновение залогового права кредитора. Специфика правового регулирования залога, возникающего в силу законодательного акта, проявляется в двух аспектах.

Во-первых, для возникновения залога на основании законода­тельного акта необходимо, чтобы в нем предусматривалось, поми­мо события, с наступлением которого в законодательном акте свя­зывается возникновение права залога, также и какое имущество и для обеспечения какого обязательства оно признается находящим­ся в залоге.

Во-вторых, положения о залоге, возникающем на основании до­говора, применяются к залогу, возникающему на основании законо­дательного акта, в случаях, если законодательным актом не установ­лено иное. То есть законодательным актом могут быть предусмотре­ны любые иные правила и по любым вопросам, отличающиеся от правового регулирования залога, установленного Гражданским кодек­сом или Указом об ипотеке недвижимого имущества.

Примером возникновения залога на основании законодательного акта является, например, изъятие для государственных нужд, рекви­зиция или национализация предмета залога, когда залогодателю пре­доставляется взамен другое имущество. В этом случае на предостав­ленное взамен имущество возникает право залога в соответствии со ст. 324 ГК.

Договор о залоге.

Существенными условиями, которые необхо­димы для содержания договора о залоге, являются, по общим пра­вилам, условия о предмете залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обеспечиваемого залогом обязательства, а также ука­зание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество и допустимость его использования в период действия договора о зало­ге (ст. 307 ГК).

Условия о предмете должны содержать необходимую информа­цию для идентификации конкретного имущества как предмета за­лога. Так, при использовании в качестве предмета залога индиви­дуально-определенной вещи необходимо при указании предмета залога отражение всех индивидуально-определенных признаков, которые бы позволили определить, какая конкретная вещь нахо­дится в залоге. При залоге вещи, определяемой родовыми призна­ками — указание родовых признаков, а также необходимых сведе­ний о местонахождения заложенного имущества или иных сведе­ний, позволяющих определить конкретное имущество как предмет залога, например, при залоге зерна — указание сорта, классности, адрес хранилища зерна и реквизиты, существенные условия догово­ра хранения зерна хранилищем. При залоге имущественного права — указание на обязанное лицо, необходимые сведения об основаниях возникновения имущественного права, в частности, реквизиты, существенные условия договора или иные достаточные сведения о юридическом факте — основании возникновения заложенного иму­щественного права.

Необходимо отметить, что оценка предмета залога является лишь предположением о его реальной стоимости, которая к тому же с течением времени может колебаться (уменьшаться или уве­личиваться под воздействием конкретных причин). Поэтому при об­ращении взыскания на предмет залога стороны не связаны перво­начальной оценкой, так как реальная стоимость складывается из стоимости аналогичных видов имущества в момент обращения взыскания на него. Поэтому любая из сторон может оспоривать действительную стоимость предмета залога при обращении на него взыскания.

Особенности правового регулирования залога недвижимости обус­ловили отказ от оценки недвижимости, предоставляемой в залог, как существенного условия для договора о залоге (договор ипотеки) не­движимости, хотя по соглашению сторон в договоре о залоге недви­жимости возможно предусмотреть условие об оценке как существен­ное. Законодательство об ипотеке недвижимости исходит из того, что недвижимость, как правило, всегда имеет стоимость и определенную ценность, поэтому для договора о залоге недвижимости условия об оценке, по общему правилу, не требуется.

Условие договора о залоге, указывающее на то, у какой из сторон находится заложенное имущество, необходимо для опреде­ления вида залога — ипотеки, заклада, залога имущественного права. Определение вида залога имеет существенное значение, так как у различных видов залога имеются особенности по пределам прав залогодержателя, обязанностям сторон по содержанию заложен­ного имущества, а также по определению пределов ответственнос­ти и рисков сторон на случай гибели, утери или повреждения заложенного имущества.

Условие о допустимости пользования заложенным имуществом в период действия договора о залоге не относится безусловно к су­щественным, так как в законодательстве имеются восполняющие нормы, регулирующие допустимость использования предмета залога для ипотеки и заклада. В то же время для залога имущественного права, а также в случаях, когда из условий договора невозможно точно определить, заклад это или ипотека, условие о допустимости исполь­зования заложенного имущества в период действия залога будет от­носиться к существенным условиям договора о залоге, и на основа­нии этого условия будут определяться пределы распространения права залога на доходы и иные приращения от использования заложенно­го имущества, ответственность сторон за гибель, утрату или повреж­дение заложенного имущества, а также иные права и обязанности сторон.

Форма соглашения о залоге. Договор о залоге должен быть за­ключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы до­говора о залоге влечет его недействительность.

В настоящее время, как правило, не требуется нотариального удо­стоверения договора о залоге. Но стороны договора о залоге по со­глашению могут избрать не простую письменную, а нотариальную форму договора о залоге, что зачастую применяется в оформлении залога с участием граждан. При соглашении сторон об избрании но­тариальной формы договора о залоге ее несоблюдение также влечет недействительность договора.

Регистрация залога. По общим правилам, залог имущества, под­лежащего государственной регистрации, должен быть зарегистриро­ван в органе, осуществляющем регистрацию такого имущества. В частности, законодательством предусмотрена регистрация недвижимого имущества, залог которого также подлежит регистрации в органах, осуществляющих регистрацию недвижимого имущества и сделок с ним. Правовое значение регистрации залога недвижимости имеет су­щественное значение для его действительности. Несоблюдение тре­бований по регистрации залога (ипотеки) недвижимого имущества влечет недействительность договора о залоге, что прямо вытекает из закрепленного в законодательстве такого последствия.

Как правило, движимое имущество, за редким исключением, не подлежит обязательной государственной регистрации. Исключение из этого правила составляют движимое имущество, приравненное к не­движимости (космические объекты, воздушные и морские суда, суда внутреннего водного плавания, суда плавания «река-море») и неко­торые иные движимые вещи, как правило, ограниченно оборотоспо-собные или относящиеся к объектам повышенной опасности. Право­вое значение нарушения требований по регистрации залога движи­мого имущества, подлежащего обязательной государственной регис­трации, менее сурово и влияет на приоритетность прав предыдущих и последующих залогодержателей, на приоритетность прав залогодер­жателей перед правами третьих лиц, имеющих притязания на пред­мет залога, если только в законодательстве о регистрации отдельных видов движимого имущества не предусмотрено такое последствие, как недействительность договора о залоге при нарушении требований о регистрации.

С принятием Закона Республики Казахстан от 30 июня 1998 г. о регистрации залога движимого имущества создан механизм регис­трации по соглашению сторон залога движимого имущества, не под­лежащего обязательной регистрации. Правовое значение такой регистрации заключается в публичности, доступности для третьих лиц ин­формации о залоге движимого имущества определенного лица, в т. ч. и для решения вопросов о возможности принятия в залог иму­щества такого лица, в определении приоритетности прав предыдущих и последующих залогодержателей, прав залогодержателей и иных лиц, имеющих законные права по обращению взыскания на имуще­ство, находящееся в залоге, в частности, по требованиям платежей в бюджет, судебным решениям и т. д. Регистрация такого залога дви­жимого имущества может играть доказательственную функцию при разрешении спора о коллизии прав, так как взыскатель может и не знать о залоге этого имущества и действовать добросовестно при об­ращении взыскания без учета интересов и прав залогодержателя. При регистрации же залога движимого имущества недобросовестность взыскателя, безусловно, презумируется, так как он должен был знать о залоге, информацию о котором он мог получить из публичного ре­естра залогов движимого имущества, не подлежащего обязательной государственной регистрации.

Если стороны пришли к соглашению о регистрации залога та­кого движимого имущества, то условие о регистрации становится существенным условием договора. Несовершение регистрации в этом случае приведет к недействительности договора о залоге, но не по основаниям нарушения требований по регистрации, а по основаниям нарушения существенных условий договора.

Указанный закон также предусматривает обязательную регистра­цию договора о залоге движимого имущества, содержащего условия о запрете на перезалог этого имущества. Нарушение правила о реги­страции договора о залоге, содержащем условия о запрете перезало­га, влечет недействительность условия о запрете, но не влияет в це­лом на действительность договора о залоге.

Виды залога

Классификация залога возможна по различным ос­нованиям, имеющим существенное значение для правового регули­рования залога. Основным классифицирующим основанием являет­ся вид имущества, являющегося предметом залога, так как правовое регулирование залога в зависимости от использования имущества, имеющего различный правовой режим, также имеет свои особеннос­ти в виде дополнительного условия о регистрации залога, возмож­ности передачи предмета залога залогодержателю или оставления его у залогодателя, распределения рисков между сторонами договора о залоге и т. п.. В соответствии с этим основанием различают залог вещей и залог имущественных прав.

Другим основанием деления залога на виды является нахожде­ние предмета залога у одной из сторон по договору и допустимость его использования. По этому основанию различают заклад — вид за­лога, при котором предмет залога передается во владение залогодер­жателя, и ипотеку — вид залога, при котором предмет залога остает­ся во владении залогодателя или третьего лица с правом его исполь­зования в период действия залога. Каждая из этих разновидностей, в зависимости от имущества, субъектов залоговых правоотношений или иных особенностей правового регулирования их применения, также может иметь свои разновидности. Так, разновидностями за­клада являются: залог товаров в ломбарде, где особое положение за­логодержателя как предпринимателя обусловливает особенности пра­вового регулирования залога; залог товара, находящегося на товар­ном складе, особенности правового регулирования залога и его офор­мление обусловлено участием в залоговых правоотношениях третье­го лица, являющегося предпринимателем-хранителем заложенного имущества. Разновидностью ипотеки с особым правовым регулиро­ванием залоговых правоотношений является залог товаров в оборо­те, особенности которого обусловлены использованием в качестве предмета залога потребляемых вещей, вещей, подверженных перера­ботке, изменению натуральной формы, либо вещей, определяемых родовыми признаками. При этом для залога отдельных видов вещей характерно преимущественное или исключительное использование либо ипотеки, либо заклада.

Так, залог недвижимости возможен только в виде ипотеки.

Залог потребляемых движимых вещей осуществляется преиму­щественно в виде заклада, так как в противном случае повышаются риски того, что к моменту обращения взыскания на предмет залога он будет уничтожен, утерян либо употреблен залогодателем для своих нужд. В то же время возможна и ипотека таких вещей в виде залога товаров в обороте.

Непотребляемые движимые вещи могут быть переданы как в заклад, так и в ипотеку. Отказ от заклада движимых вещей может быть продиктован необходимостью дополнительных расходов и иных затрат по хранению (например, крупногабаритных вещей), либо по содержанию такого имущества.

К залогу имущественного права, являющемуся отдельным от за­лога вещей — ипотеки и заклада — видом залога, возможно приме­нение по аналогии правил залога вещей. При залоге отдельных ви­дов имущественного права (например, исключительные права на ре­зультаты творческой интеллектуальной деятельности, средства инди­видуализации) можно условно говорить о применении заклада или ипотеки, придав конструкции залога имущественного права соответ­ствующие схожие черты, условия по правам и обязанностям сторон. Но все же это не будет закладом или ипотекой, так как правовой режим имущественного права существенно отличается от режима вещей, и при использовании имущественного права в качестве пред­мета залога будет иметь место особая разновидность залога — залог имущественного права.

 

1.4. Содержание и осуществление права залога.

 

Осуществление залого­держателем своих прав означает обращение им взыскания на пред­мет залога для получения удовлетворения требований по обеспечи­ваемому обязательству. При этом необходимо иметь в виду, что за­лог существует для обеспечения основного обязательства, поэтому воз­можность осуществления залогодержателем своих прав на предмет залога во многом зависит от судьбы основного обязательства. Зало­годержатель вправе обратить взыскание на предмет залога только при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником основно­го обязательства.

При совпадении должника и залогодателя в одном лице природа обязательства и ответственности залогодателя не имеет значения. За­логодатель, как должник, обязан исполнить основное обязательство. При неисполнении основного обязательства такой должник несет ответственность всем своим имуществом, а залог обеспечивает для кредитора исключительное право на обращение взыскания на опре­деленное имущество должника, преимущества при удовлетворении своих требований за счет предмета залога перед другими кредитора­ми должника.

При вещном поручительстве, когда должник и залогодатель яв­ляются разными лицами, обеспечение, т. е. уверенность кредитора в исполнении основного обязательства дополнительно увеличива­ется за счет вовлечения в число обязанных лиц, помимо должни­ка, также и третьего лица — вещного поручителя. Кредитор так­же имеет преимущества при удовлетворении своих требований за счет заложенного имущества перед другими кредиторами, но не должника, а третьего лица — вещного поручителя, что повышает ценность обеспечения. В этом случае должник по основному обя­зательству не участвует в залоговых правоотношениях, но несет по общим гражданско-правовым принципам ответственность за неис­полнение обязательства всем своим имуществом, и кредитор так­же вправе обратить взыскание на имущество должника на общих основаниях, т. е. без преимущества перед другими кредиторами должника, которое предоставляет залог.

Ответственность и обязательство вещного поручителя являются субсидиарными, т. е. дополнительными к обязательству и ответствен­ности основного должника. На обязанности и ответственность вещ­ного поручителя распространяются общие правила о субсидиарном обязательстве и субсидиарной ответственности. До предъявления тре­бований к вещному поручителю и обращения взыскания на предмет залога кредитор обязан предъявить требования по исполнению обя­зательства к основному должнику.

Сам факт неисполнения в установленный срок обеспечиваемого залогом срочного обязательства уже является основанием для обра­щения взыскания на предмет залога, так как налицо неисполнение обязательства должником. При бессрочном обязательстве или обяза­тельстве, определенном моментом востребования, право кредитора об­ратить взыскание на предмет залога возникает только при предъяв­лении требований по исполнению основного обязательства и истече­нии льготного срока, предусмотренного для исполнения бессрочного обязательства (как правило, разумный срок, необходимый для испол­нения обязательства, плюс семидневный срок после этого) либо обя­зательства, исполнение которого определяется моментом востребова­ния (как правило, семидневный льготный срок с момента востребо­вания).

Обращение взыскания на предмет залога осуществляется, по об­щему правилу, в судебном порядке, т. е. путем предъявления иска к залогодателю и по решению суда об обращении взыскания на пред­мет залога для удовлетворения требований по основному обязатель­ству. Продажа имущества и распределение выручки при этом про­изводится судебным исполнителем по правилам Гражданско-процессуального кодекса.

В случаях, предусмотренных договором, а также ГК и законодательными актами, залогодержатель вправе самостоятельно реализовать находящееся в залоге имущество в принудительном внесудебном порядке путем проведения торгов (аукциона) и с со­блюдением особых процедур подготовки и проведения торгов. Так, по общему правилу в принудительном внесудебном порядке име­ет право реализовывать заложенное имущество банк-залогодержа­тель по реализации предмета залога, обеспечивающего денежную ссуду. Возможность принудительного внесудебного порядка может быть предусмотрена в любом договоре о залоге. В то же время в законодательных актах могут содержаться ограничения на приме­нение внесудебного порядка обращения взыскания на предмет за­лога для отдельных видов имущества, вне зависимости от усло­вий договора или положений законодательных актов, предусмат­ривающих внесудебный порядок. Так, при ипотеке недвижимости не допускается принудительный внесудебный порядок при реали­зации предмета залога в виде недвижимого имущества, имеющего значительную историческую, художественную или иную культур­ную ценность для общества. Не допускается также принудительный внесудебный порядок при реализации предмета залога, когда для ипотеки недвижимого имущества требовалось согласие другого лица или органа.

Обращение взыскание на предмет залога осуществляется в виде его продажи с публичных торгов. Процедуры продажи заложенного имущества в судебном порядке осуществляется по правилам прода­жи недвижимости для удовлетворения судебных решений.

Процедура принудительного внесудебного порядка обращения взыскания на предмет залога предполагает особую фигуру третьего лица — доверенного лица, который проводит предпродажную подго­товку и публичные торги заложенного имущества. По общему пра­вилу, доверенное лицо назначается залогодержателем. Доверенным лицом может являться физическое или юридическое лицо. Доверен­ное лицо является представителем залогодержателя и для осуществ­ления своих функций по проведению торгов наделяется последним доверенностью. Доверенное лицо проводит торги, как правило, в форме аукциона, по ранее объявленным правилам, распределяет вы­ручку путем направления денег на удовлетворение требований зало­годержателя по основному обязательству и возврата остатка выруч­ки залогодателю.

Перезалог.

Особый интерес представляет вопрос перезалога в условиях недостаточности оборотных средств у предприятий, повы­шенных требований банков к обеспечению возвратности кредитов, а также при наличии определенных трудностей в правоприменении;

связанных с перезалогом.

По общему правилу допускается предоставление залогодателем имущества, уже находящегося в залоге, в последующий залог. Ог­раничение залогодателя в возможности перезалога может быть уста­новлено договором о залоге. В случае же отсутствия запрета в дого­воре о залоге на перезалог залогодатель вправе сам решить вопрос о предоставлении в обеспечение других обязательств имущества, нахо­дящегося в залоге, предупредив всех последующих о правах пред­шествующих залогодержателей.

В случае обращения взыскания на заложенное имущество, нахо­дящееся в залоге в обеспечение исполнения обязательств перед раз­личными кредиторами (перезалог), удовлетворение требований произво­дится по принципу «старшинства» — в очередности возникновения права залога. При этом необходимо иметь в виду, что на предмет за­лога, даже находящегося в перезалоге, возможно обращение взыска­ния только один раз, и что продажа с публичных торгов заложенного имущества, а также невозможность его реализации ведет к прекраще­нию права залога всех залогодержателей данного предмета залога. При принятии в залог имущества, находящегося в залоге у предыдущего залогодержателя, последующие залогодержатели: во-первых, получа­ют право на удовлетворение своих требований только после получе­ния удовлетворения из этого имущества предыдущими залогодержа­телями и в пределах стоимости, оставшейся после такого удовлетво­рения; во-вторых, получают исключительные преимущественные права в удовлетворении своих требований за счет такого имущества только в отношении последующих залогодержателей этого же имущества и кредиторов залогодателя, требования которых не обеспечены залогом этого имущества.

На залогодателе, в случаях перезалога имущества, лежит обязан­ность сообщать каждому последующему залогодержателю сведения обо всех существующих залогах данного имущества. Эта обязанность вытекает из возможности отчуждения предмета залога в случае не­исполнения должником требований по основному обеспечиваемому обязательству, необходимости удовлетворения требований всех зало­годержателей-кредиторов за счет вырученной суммы от реализации предмета залога в порядке «старшинства» и прекращения права за­лога всех залогодержателей в отношении реализованного залогового имущества.

Незнание последующих залогодержателей о правах предыдущих залогодержателей не влияет на право залога последних. Незнание последующих залогодержателей о правах предыдущих имеет значе­ние только для взаимоотношений этих лиц с залогодателем, так как неисполнение залогодателем обязанности по сообщению последую­щим залогодержателям обо всех существующих залогах закладывае­мого имущества является основанием его ответственности по возме­щению убытков, причиненных последующим залогодержателям вслед­ствие такого нарушения.

Любое нарушение залогодателем правил о последующем залоге дает залогодержателю право требовать досрочного исполнения обес­печиваемого залогом обязательства, а если его требования не будут удовлетворены в разумный срок — обратить взыскание на предмет залога.

Перезалог имущества, когда он запрещен предшествующими договорами о залоге, является незаконным, противоречащим тре­бованиям законодательства, а именно, п. 2 ст. 311 ГК. Договор о перезалоге имущества, когда он запрещен предшествующим дого­вором, может быть признан недействительным по требованию не только предшествующего залогодержателя, но и любого заинтере­сованного лица по общим правилам о признании сделки недей­ствительной.

Прекращение права залога.

Дополнительность залогового права кредитора от основного обязательства проявляется, помимо зависи­мости от действительности основного обязательства, также и в пре­кращении залога в результате прекращения обеспечиваемого залогом обязательства посредством его исполнения или по иным основани­ям, предусматривающим прекращение обязательства, например, про­щение долга, невозможность исполнения, ликвидация юридического лица и т. д. Это вытекает из зависимости залога как дополнитель­ного от основного обязательства, а акцессорный характер исключает возможность его существования без основного обязательства. При прекращении обеспечиваемого обязательства отпадает и необходимость в его обеспечении.

Но, помимо этого, право залога также зависит и от судьбы вещи, используемой в качестве предмета залога, и от права собственности залогодателя на предмет залога, вне зависимости от основного обя­зательства. В частности, гибель предмета залога или прекращение пра­ва собственности на предмет залога по основаниям и в порядке, пре­дусмотренным законодательными актами (вследствие изъятия или выкупа для государственных нужд, реквизиции, национализации и т. п.), влечет прекращение права залога без прекращения основного обязательства.

В случае гибели заложенного имущества право залога прекра­щается, так как не может быть права залога на несуществующую вещь. Но гибель или иная утрата предмета залога по обстоятель­ствам, за которые залогодержатель не отвечает, дает ему право требовать досрочного исполнения обеспечиваемого залогом обяза­тельства, если только залогодатель в разумный срок не восстано­вит предмет залога или не заменит его другим равноценным иму­ществом.

В любом случае изъятия заложенного имущества по основани­ям, предусмотренным законодательными актами, право залога в от­ношении этого имущества прекращается. Залогодержатель приобре­тает безусловное право требования досрочного исполнения обеспечиваемого обязательства, помимо иных прав, предусмотренных законо­дательством. Необходимо при этом иметь в виду, что право требова­ния залогодержателем досрочного исполнения основного обязатель­ства не является его обязанностью. Тот факт, что залогодержатель не воспользовался своим правом на досрочное исполнение основного обязательства, не может впоследствии являться основанием для от­каза или уменьшения требований кредитора-залогодержателя по воз­мещению убытков по основному обязательству.

В случае предоставления иного имущества взамен изъятого пра­во залога прекращается в отношении изъятого имущества, залого­держатель имеет права требования досрочного исполнения основ­ного обязательства. Однако, помимо этого, у залогодержателя воз­никает также право залога на имущество, предоставленное взамен. В этом случае возникает новое обязательство залога на основании законодательного акта, предусматривающего, какое имущество и в обеспечение какого обязательства считается предоставленным в за­лог с момента прекращения права собственности залогодателя на предметы первоначального залога (разновидность «законного» залога, возникающего на основании законодательного акта). Происходит замена одного обязательства (первоначального залога) на другое (залог на имущество, предоставленное взамен изъятого предмета первоначального залога).

В случае предоставления возмещения стоимости изъятого имуще­ства, являющегося предметом залога, право залога прекращается, залогодержателю предоставляется право требования досрочного испол­нения основного обязательства и, помимо этого, залогодержателю предоставляется преимущественное право, аналогичное праву залога, на получение удовлетворения своего требования из суммы причита­ющегося залогодателю возмещения. В отличие от новации, основа­нием замены одного обязательства (право залога) на другое (преиму­щественное право на получение удовлетворения из возмещения сто­имости изъятого имущества) является, как и при возникновении права на получение удовлетворения из страхового возмещения при гибели застрахованного имущества, указание законодательного акта, а не соглашение сторон.

В случае изъятия заложенного имущества по основаниям и в порядке, установленным законодательными актами, при котором не предоставляется никакого имущества взамен изъятого либо возмеще­ния стоимости изъятого, право залога прекращается, но это никак не влияет на основное обязательство, так как недействительность обес­печительной сделки не влияет на действительность основного обяза­тельства.

Без прекращения основного обязательства происходит прекра­щение договора о залоге и в случае удовлетворения требования за­логодателя о досрочном прекращении права залога при грубом на­рушении залогодержателем, которому передано заложенное имуще­ство, обязанностей по обеспечению сохранности предмета залога, со­здающем угрозу утраты или повреждения предмета залога. Насто­ящее правило является охранительной мерой прав собственника за­логового имущества от таких противоправных действий залогодер­жателя, которые могут привести к утере или повреждению пред­мета залога.

Право залога также прекращается в результате реализации ос­новного обязательства посредством осуществления залогодержателем своих прав по договору залога. Это имеет место, когда, ввиду не­исполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должни­ком, требования кредитора по основному обеспечиваемому обяза­тельству удовлетворяются из стоимости заложенного имущества путем его реализации. В этом случае, по общему правилу, обя­занности должника по основному обязательству, в случае недоста­точности стоимости имущества для полного удовлетворения требо­ваний кредитора, не прекращается, но обязанности залогодателя прекращаются не только в отношении кредитора, обратившего взыс­кание на предмет залога, но и в отношении иных последующих залогодержателей данного имущества, так как последующие зало­годержатели вправе получить удовлетворение из этого имущества при его реализации после получения удовлетворения предыдущи­ми залогодержателями.

В случае недостаточности стоимости залогового имущества для удовлетворения требований кредитора последний имеет право, по общему правилу, на получение удовлетворения из иного имущества должника на общих основаниях, без преимуществ, предоставляемых залогодержателю. Такое же право имеют и иные последующие зало­годержатели реализованного имущества.

Исключением из этого правила являются случаи продажи лом­бардом предметов залога, а также при ипотеке недвижимости случаи продажи имущества с торгов во внесудебном порядке ниже суммы основного обязательства или случаи перехода в установленном зако­нодательном порядке заложенного недвижимого имущества в соб­ственность залогодержателя (п. 2 ст. 37 Указа об ипотеке). С пре­кращением договора залога вещей в ломбарде или ипотеки недви­жимого имущества в этих случаях происходит одновременно и пре­кращение основного обязательства,

Помимо общих оснований прекращения залога имеются особен­ности при прекращении ипотеки недвижимого имущества. Прекра­щение ипотеки, оформленной ипотечным договором без выдачи ипо­течного свидетельства, осуществляется, согласно ст. 37 Указа об ипо­теке, по основаниям, предусмотренным общими нормами гражданс­кого законодательства, в частности, ст. 322 ГК. При оформлении ипотечного договора с выдачей ипотечного свидетельства, помимо оснований, предусмотренных общими нормами гражданского законодательства для прекращения права залога, право залога прекращает­ся с прекращением действия ипотечного свидетельства. Действие ипотечного свидетельства прекращается при осуществлении вытека­ющих из него прав, при его добровольной передаче залогодателю, если вытекающие из него требования не будут предъявлены должнику по основному обязательству до истечения месяца после наступления срока исполнения основного обязательства и в случае утраты пред­мета ипотеки.

В случаях, когда договор залога подлежит регистрации, о прекра­щении залога должна быть сделана отметка в реестре, в котором был зарегистрирован договор о залоге, так как с прекращением договора о залоге связано и прекращение ограничений залогодателя в праве пользования и/или распоряжения имуществом, использованном в качестве предмета залога.

В случае прекращения обеспечиваемого залогом обязательства посредством его исполнения или по иным основаниям, указанным в гл. 21 ГК, а также в случае удовлетворения требования залого­дателя о досрочном прекращении права залога при наличии осно­ваний, предусмотренных п. 3 ст. 312, залогодержатель, если зало­женное имущество находилось у него или было передано им на законных основаниях третьему лицу для обеспечения сохранности заложенного имущества, обязан немедленно возвратить его залого­дателю. Такая обязанность вытекает в связи с прекращением пра­ва залога и прекращения основания, по которому заложенное иму­щество находилось во владении залогодержателя. Прекращение права залога восстанавливает залогодателя в правах на предметы залога в полном объеме (будь то право собственности, право хозяйствен­ного ведения, право оперативного управления, право доверитель­ного управляющего на владение, пользование и распоряжение имуществом, находящимся у него в управлении, и т. п.) и пре­кращает все ограничения, связанные с обременением заложенного имущества правом залога. В случае неисполнения залогодержате­лем обязательства по своевременному возврату предмета залога, кроме ответственности за утрату или повреждение заложенного имущества, залогодержатель отвечает перед залогодателем за убытки, причиненные невозвращением или несвоевременным возвращением заложенного имущества.

Одним из оснований прекращения права залога является пере­вод долга по основному обязательству. Перевод долга по обязатель­ству, обеспечиваемому залогом, влечет прекращение права залога, так как предоставление в обеспечение залогодателем имущества тесно свя­зано с личностью должника, его платежеспособностью, доверием к нему со стороны залогодателя. Поэтому, с заменой должника по ос­новному обеспечиваемому обязательству, прекращается и залог, если только залогодатель не выразил согласия отвечать за нового долж­ника. В соответствии с восполняющей нормой ГК на случай отсут­ствия иного соглашения, право залога при переводе долга на другое лицо прекращается и тогда, когда залогодатель является должником по основному обязательству, так как кредитор, в соответствии со ст. 348 ГК,— решает вопрос о даче согласия на перевод долга, и если он такое согласие дал, то договор залога с залогодателем — прежним должником, прекращается.

Перевод права залога.

Право залога, как любое имуществен­ное право, может быть передано с особенностями по передаче, вы­текающими из сущности залогового обязательства. К передаче права залога, в т. ч. и вещного права залога, применяются правила, ус­тановленные для перехода прав кредитора по обязательству к дру­гому лицу. Это связано, с нашей точки зрения, с тем, что осно­ванием возникновения залога является особый договор — допол­нительный к основному обеспечиваемому обязательству и зависи­мый от него. В случае возникновения залога на основании зако­нодательного акта, к нему также применяются правила о залоге, возникшем на основании договора, если только законодательным актом прямо не установлено иное.

В силу акцессорности (дополнительности) договора о залоге и его зависимости от основного обеспечиваемого обязательства, а также правила, что залогодержателем может быть только кредитор по ос­новному обеспечиваемому обязательству, невозможен переход прав залогодержателя (залогового кредитора) к другому лицу без перехо­да к тому же лицу прав кредитора по основному обеспечиваемому обязательству. Уступка залогодержателем прав по договору о залоге без уступки тому же лицу прав по обеспечиваемому основному обя­зательству недействительна.

Переход прав по основному обеспечиваемому обязательству ав­томатически и одновременно влечет переход прав по обеспечиваю­щим его обязательствам, в т. ч. и по договору о залоге, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором об ус­тупке права требования по основному обеспечиваемому обязатель­ству. Законодательными актами или договором об уступке права требования по основному обязательству может быть предусмотрен иной объем прав кредитора, переходящих к другому кредитору, в частности, могут быть исключены права по договору о залоге из объема прав, переходящих к новому кредитору (в этом случае право залога прекращается), или уменьшены по объему обеспечиваемые залогом требования (в этом случае необходимо внесение измене­ний в договор о залоге). Увеличение объема обеспечиваемых тре­бований невозможно, так как для этого необходимо согласие за­логодателя.

Законодательство об ипотеке недвижимого имущества конкрети­зирует порядок уступки прав по договору ипотеки недвижимого имущества, не меняя в принципе общие положения. Уступка прав по ипотечному договору означает и уступку прав по обеспечиваемому ипотекой обязательству, пока не доказано, что уступка по ипо­течному договору произошла без уступки прав по основному дого­вору. Последнее приведет к недействительности уступки прав по ипотечному договору.

В случае выдачи по ипотечному договору ипотечного свидетель­ства передача прав по ипотечному свидетельству означает передачу прав по основному обеспечиваемому обязательству. Сама такая ус­тупка прав по ипотечному свидетельству осуществляется путем со­вершения на нем передаточной надписи и передачи ипотечного сви­детельства другому лицу.

 

ГЛАВА 2. ЗАЛОГ – КАК СПОСОБ ОБЕСПЕЧЕНИЯ  ОБЯЗАТЕЛЬСТВ.

 

2.1. Залог – как способ  обеспечения  исполнения обязательств.

 

ОАО «Народный Банк Казахстана» —  Банк  имеющий свой стратегический план и внедряющий данный план в жизнь в своих структурных подразделениях.

Стратегия большей частью фор­мулируется и разрабатывается высшим руководством коммерческого банка, но ее реализация предусматривает участие всех уровней управле­ния. Стратегический план должен обосновываться обшир­ными исследованиями и фактическими данными. Чтобы эф­фективно конкурировать в современном мире бизнеса современный банк должен постоянно заниматься сбором и анализом огромного количества информации об отрасли, конкуренции и других рыночных факторах.

Стратегический план открывает перспективу для банка, которая направляет его сотрудников, при­влекает новых работников и помогает продавать изделия или услуги. Наконец, стратегические планы должны быть разрабо­таны так,  чтобы не только оставаться целостными в течение длительных периодов времени, но и быть достаточно гибки­ми, чтобы при необходимости можно было осуществить их модификацию и переориентацию. Общий стратегический план следует рассматривать как программу, которая направ­ляет деятельность банка в течение продолжительного перио­да времени, давать себе отчет о том, что конфликтная и посто­янно меняющаяся деловая и социальная обстановка делает постоянные корректировки неизбежными.

Стратегическое планирование  само  по себе не гарантирует успеха, и любая организация,  создающая стратегические планы,  может потерпеть неудачу  из-за  ошибок  в  организации,  мотивации и контроле. Но знание того, что организация хочет достичь,  помогает  уточнить  наиболее  подходящие пути действия. Принимая обоснованные и систематизированные плановые  решения, руководство  снижает риск принятия неправильного решения из-за ошибочной или недостоверной информации о возможностях  организации или о внешней ситуации.  Таким  образом, планирование помогает создать единство общей цели внутри банка стратегический план придает банку определен­ность, индивидуальность, что позволяет ему привлекать опре­деленные типы работников, и, в то же время, не привлекать работников других типов. Общий стратегический план следует рассматривать как программу, которая направ­ляет деятельность банка в течение продолжительного перио­да времени, давая себе отчет о том, что конфликтная и посто­янно меняющаяся деловая и социальная обстановка делает постоянные корректировки неизбежными.

Стратегическое планирование в банках применимо к любой проблеме, которая: связана с глобальными целями банка, ориентирована на будущее, затрагивает внешние факторы, влияющие на результаты деятельности банка.

Глобальная цель. Решение, направленное на снижение затрат в подразделениях не является объектом стратегического планирования, потому что оно, как правило, не связано с глобальной целью банка непосредственно. В этом случае речь идет скорее об экономичности (способе преобразования ресурсов в результаты деятельности), а не об эффективности (степени соответствия результатов целям организации). Стратегическое же планирование имеет дело в основном с эффективностью (т.е. взаимосвязью между результатами и целями).

Таким образом, решения, относящиеся к новым видам услуг (а именно: какую услугу осваивать и когда), как правило, носят стратегический характер. Но более частные вопросы, связанные с выпуском новой услуги например, сколько расходовать на рекламу, обычно не относят к числу стратегических.

Ориентация на будущее. Решение, относящееся к какому–либо элементу банка, является ориентированным на будущее, если данный элемент в настоящее время не существует в полном объеме. Если планируется новый вид услуг и они важны для достижения целей банка, то речь идет о стратегическом планировании. Решения, затрагивающие текущий ассортимент и существующие рынки, как правило, не являются стратегическими по своей природе, хотя важные изменения в текущей деятельности, например рассмотрение вопроса о снятии какой–либо услуги, часто носят стратегический характер.

Внешние факторы. Стратегическое планирование, как правило, затрагивает проблемы, которые испытывают серьезное воздействие многочисленных внешних факторов. Следовательно, прежде чем приступить к вопросу о будущих стратегических целях или направлениях, необходимо уяснить, какие социальные, экономические, научно–технические, юридические и политические факторы влияют на будущее банка. В противном случае можно выбрать стратегию, которая окажется ошибочной, если на банк влияют такие факторы как экономический спад или изменения в расстановке политических сил.

Внутри этого трехмерного пространства будущее и внешние факторы в их воздействии на глобальные цели банка — практически все, что существенно изменяет характер банка или направления его развития, является объектом стратегического планирования.

ОАО «Народный банк Казахстана»  является акционерным банком Республики Казахстан. «С момента приватизации ОАО «Народный банк  Казахстана» произошли существенные изменения. Народный банк стабильно и  самодостаточно развивался на рынке Казахстана и в настоящий момент  подготовил ту стартовую площадку, с которой может смело шагнуть в будущее.»1

 Несмотря на изменение состава акционеров, Народный банк в своей стратегии не намерен менять свои приоритеты. Он был и остается народным банком в прямом смысле слова. Занимая значительную долю рынка депозитов физических лиц и имея самый массовый состав частных акционеров — 35 153 человека, Народный банк не намерен менять свой имидж. Новая стратегия предполагает усиление позиций на корпоративном и розничном рынке банковских услуг.

На основании стратегии банка   до 2004 года  предусматривается  решение вопроса об  увеличении капитала  и  уровня его доходности. Основными направлениями  для решения данной задачи является  расширение операций банка. Одним из основных операций банка является  залоговые операции. Залоговые операции банка проводятся на основании  Гражданского кодекса Республики Казахстан, закона о  «Банковской системе Республики Казахстан».

Создание  системы гарантии своевременного погашения  кредита в настоящее время приобретает  особую актуальность в связи с развитием  предприятий различных форм собственности.

Кредитоспособность предпринимателей трудно оценить, поэтому важным условием  развития  кредитных связей с ними выступает использование  дополнительных форм обеспечения возвратности ссуд.

Под прямой формой обеспечения возвратности кредита  следует понимать  конкретный источник  получения  имеющегося долга, юридическое оформление  права кредитора на его использование, организацию контроля банка  за достаточностью и приемлемостью данного источника.

На основании Гражданского Кодекса Республики Казахстан залогом признается такой способ обеспечения исполнения обяза­тельства, в силу которого кредитор (залогодержатель) имеет право, в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства, получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодатель), за изъятиями, установленными законодательными актами.

Залогодержатель имеет право получить на тех же началах удовлетво­рение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества, независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение не произошли по причинам, за которые залого­держатель отвечает.

2. Залог предприятий, зданий, сооружений, квартир, прав на земельные участки и другого недвижимого имущества (ипотека) регулируется Законом Республики Казахстан об ипотеке недвижимости. Общие правила о залоге, содержащиеся в настоящем Кодексе, применяются к ипотеке в случаях, когда Законом Республики Казахстан об ипотеке не установлены иные правила.

Суть залога состоит в следующем: если одно лицо должно совершить в пользу другого какие-либо действия или уплатить денежную сумму, то при неисполнении этого обязательства возникает вопрос о принуждении должника к выполнению своей обязанности, либо о компенсации должником кредитору причиненных неиспол­нением обязательства убытков. Если должник добровольно не исполняет принятые на себя обязательства, принудить его к их реальному исполнению очень трудно, а в некоторых случаях и вообще невозможно. При обращении взыскания на имущество должника, может оказаться, что таковое отсутствует, либо его не достаточно, чтобы погасить все долги. Чтобы избежать подобной ситуации, кредитор требует заранее выделить из имущества должника определенную вещь с тем, чтобы в случае неисполнения обязательств должником, иметь возможность обратить взыскание на эту вещь преимущественно перед другими кредиторами.

Залоговые операции имеют широкое распространение в граж­данском обороте, особенно в связи с получением хозяйствующими субъектами коммерческого кредита. По этой причине законодателем уделено большое внимание вопросу регулирования залоговых правоотношений. В настоящее время залоговые отношения, помимо ГК регулируют следующие законодательными актами:

1. Указ Президента РК, имеющий силу закона, «Об ипотеке недвижимости» № 2723 от 23.12.1995г.
2. Указ Президента РК, имеющий силу закона, «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» № 2727 от 25.12.1995г.
3. Указ Президента РК, имеющий силу закона, «О земле» № 2717 от 22.12.1995г., статьи 56 — 59.
4. Указ Президента РК, имеющий силу закона, «О хозяйственных товариществах» № 2255 от 02.05.1995г., статья 61.
5. Указ Президента РК, имеющий силу закона, «О банкротстве» № 2173 от 07.04.1995г., статья 21.

Как и неустойка, поручительство, гарантия, залог в силу статьи 292 ГК РК носит акцессорный характер, т.е. является дополнительным по отношению к обеспечиваемому обязательству и его существование зависит от судьбы основного обязательства.

 Основой для осуществления залоговых операций является Гражданский Кодекс Республики Казахстан, который  внесен в нормативные акты  по залоговым операциям   банковской системы.

В отличие от других обеспечительных мер, залог является вещно-правовым способом обеспечения исполнения обязательства, т.е. залогодержатель для реализации своих прав воздействует непосредст­венно на предмет залога.

Важным является также тот факт, что переход права собственности на предмет залога к третьему лицу не прекращает залоговых обязательств, т.е. имущество по-прежнему остается обременено залогом и право залогодержателя на удовлетворение своих интересов за счет заложенного имущества сохраняется. При этом не имеет значения основание перехода права собственности к другому лицу, отчуждение предмета залога может быть возмездным или безвозмезд­ным, либо в порядке универсального правопреемства. Залог не прекращается и сохраняет силу в случае последующего залога (перезалога) уже заложенного имущества. В этом случае требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости предмета залога после требований предшествующих залогодержателей. Таким образом, кредитор уже не зависит от личности должника или гаранта — исполнение обязательств обеспечивает вещь, а не личность.

Залогодатель должен обладать правом собственности на закладываемую вещь. В качестве залогодателя, как правило, выступает должник. Статья 305 ГК РК допускает, когда в качестве залогодателя может выступать третье лицо, так называемый вещный поручитель.

Государственное предприятие, имеющее имущество на праве хозяйственного ведения, вправе закладывать его только с разрешения собственника, если иное не установлено законодательными актами. Действующим законодательством установлено следующее исклю­чение из вышеуказанного общего правила: в силу пункта 2 статьи 200 ГК РК и пункта 3 статьи 25 Указа, имеющего силу закона, «О государственном предприятии» от 19.06.1995г. не требуется согласия собственника на залог движимого имущества, не относящегося к основным фондам, принадлежащего госпредприятию на праве хозяйственного ведения.

В ГК РК ничего не говорится о праве учреждения, имущество которому принадлежит на праве оперативного управления, передавать это имущество в залог, тем не менее такое право у учреждения есть. На основании статьи 206 ГК РК учреждение имеет право само­стоятельно распоряжаться имуществом, приобретенным за счет приносящей доход деятельности, если в соответствии с учредительными документами оно вправе заниматься такой деятельностью. Передача имущества в залог означает распоряжение этим имуществом. Таким образом, имея право распоряжения на определенное имущество, учреждение имеет право передавать его в залог.

Преимущественное право кредитора-залогодержателя, предусмот­ренное в комментируемой статье, не является безусловным, т.к. в самой норме содержится оговорка о том, что законодательными актами могут быть установлены изъятия. Суть этих изъятий означает, что закон устанавливает ряд кредиторов, которые являются привилегированными даже по отношению к кредитору, являющемуся залогодержателем. Изъятия, в частности, предусматриваются статьей 51 настоящего Кодекса, в соответствии с которой при ликвидации юридического лица требования залоговых кредиторов удовлетво­ряются после удовлетворения требований граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, после расчета по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам. При ликвидации юридического лица вследствие признания его банкротом помимо вышеперечисленных «привилегированных» кредиторов вне очереди покрываются расходы, связанные с ликвидационным производством и выполнением функции ликвидационной комиссии.

Следовательно залог:

1.во-первых, обеспечивает наличие и сохранность заложенного имущества на момент расчета должника с кредитором;

2.во-вторых, обеспечивает возможность кредитору-залогодержателю удовлетворить свои требования преимущественно перед другими кредиторами;

3.в-третьих, для должника хорошим стимулом исполнения обязательств является возможность лишиться имущества или имущественных прав; и, наконец, несмотря на инфляцию, кредитор имеет возможность возместить все убытки, возникшие по вине должника, так как предметом залога является, как правило, ценное и высоколиквидное имущество, он не получил еще достаточно широкого распространения. Связано это, прежде всего, с тем обстоятельством, что Министерством юстиции Республики Казахстан не приняты необходимые меры по реализации Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона, «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» № 2727 от 25 декабря 1995г. В результате может оказаться, что одно и то же имущество без ведома кредитора может быть заложено неоднократно.  Поэтому данный вопрос является  актуальным для   Залогодержателей.

 

• Виды залогов в банковской деятельности по законодательству Республики Казахстан

 

Банки в ходе своей финансово – хозяйственной деятельности  осуществляют определенные операции. Составной частью продукта банка является предоставление различных услуг. Данные услуги классифицируются следующим образом:

 

Критерий классификации	Тип предоставляемых услуг.
1. в зависимости от соответствия специфики банковской деятельности.	— Специфические услуги — Не специфические услуги
2. в зависимости от субъектов получения услуг	—   Юридические лица — физические лица
3. в зависимости от способа формирования и размещения ресурсов банка	— активные операции — пассивные операции
5. в зависимости от связи с движением материального продукта	— услуги, связанные с движением материального продукта. —  чистые услуги

 

Как показывает предоставленная таблица, банковские услуги подразделяются на;

1. депозитные операции;
2. кредитные операции;
3. расчетные операции;

Следовательно, одним из основных видов услуг является услуги по кредитованию. Используя  свое залоговое право  кредитные учреждения  осуществляют  залоговые операции.

Кредитная операция – это операция являющаяся основной операцией банка, так как в общей сумме активов банка основной удельный кредитный вес составляют именно кредитные операции.

Банковский  кредит  предоставляется  банками  и  другими  кредитно-финансовыми институтами, юридическими лицами (промышленным,  транспортным, торговым компаниям), населению, государству, иностранным  клиентам в виде денежных ссуд. 

Спрос  на  банковский  кредит  в  основном  определяется  состоянием  долгов  в  различных  сферах  экономики.  Однако  он также  подвержен  циклическим  колебанием  экономики.  Банковский  кредит  носит  двойственный  характер:  он  может  выступать  как  ссуда  капитала,  для  функционирующих  предприятий,  компаний  либо  в  виде  суды  денег,  то  есть  как  платежное  средство  при  уплате  долгов.  По  мере  развития  и  расширения  кредитной  системы  увеличиваются  темпы  роста  банковского  кредита.

Помимо банковского кредита в настоящее время банки стали и оказывать услуги  потребительского кредита. Потребительский кредит,  как  правило  предоставляется, торговыми  компаниями,  банками  и  специализированными  кредитно-финансовыми  институтами  для  приобретения  населением  товаров  и услуг  с  рассрочкой  платежа.  Обычно  с помощью такого кредита реализуются  товары  длительного  пользования (автомобили,  холодильниками,  мебель, бытовая техника).  Срок  кредита  составляет  три  года,  процент — от 10 до 20 %.  В  случае  неуплаты  по  нему  имущество  изымается  кредитором.

Ипотечный  кредит,  выдается  на  приобретение либо на строительство  жилья,  либо  покупку земли. Предоставляют его банки (кроме  инвестиционных)  и  специализированные  финансово-кредитные институты.  Кредит  выдается  также  в  рассрочку.  Наиболее  высокий  уровень  развития  ипотечного  кредита  — в США,  Канаде,  Англии. 

Важное экономическое значение имеет функция кредитова­ния предприятий, государства и населения. Прямое предостав­ление в ссуду свободных денежных капиталов их владельцами заемщикам в хозяйственной практической жизни затруднено. Банк выступает в качестве финансового посредника, получая денежные средства у конечных кредиторов и давая их конечным заемщикам. За счет кредитов банка осуществляется финансиро­вание промышленности, сельского хозяйства, торговли, обеспе­чивается расширение производства. Коммерческие банки предо­ставляют ссуды потребителям на приобретение товаров длитель­ного пользования, способствуя росту их уровня жизни. Поскольку государственные расходы не всегда покрываются доходами, банки кредитуют финансовую деятельность правительства.

В любом случае, при осуществлении банками  кредитных операций возникают договорные отношения, в виде обязательств между заемщиком  и кредитным учреждением в части обеспечения кредитных сумм.

На основании 301 ГК РК данные отношения могут регулироваться залоговыми обязательствами.

На основании ГК РК предметом залога может быть любое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением вещей, изъятых из оборота (пункт 2 статьи 116 настоящего Кодекса), требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности, требований об алиментах, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законодательными актами.

Право залога может быть договором распространено на имущество, которое поступит в собственность или хозяйственное ведение залогодателя в будущем.

Залог отдельных видов имущества, в частности имущества граждан, на которое не допускается обращение взыскания, может быть законода­тельными актами запрещен или ограничен.

Денежные средства, являющиеся предметом залога, вносятся в депозит банка или нотариальной конторы.

Залог ценных бумаг акционерных обществ (в том числе банков), других хозяйствующих субъектов осуществляются с учетом законодательства о ценных бумагах.

В соответствии с содержанием пункта 1 статьи предметом залога может быть любое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования) за рядом исключений.

Исключения составляют:

• имущество, отчуждение которого не допускается вследствии прямого указания на это в законодательных актах;
• личные неимущественные блага и права, за исключением случаев, установленных законодательными актами;
• требования, неразрывно связанные с личностью кредиторов, в частности, требования об алиментах, возмещение вреда жизни и здоровью;
• имущество граждан, на которое в соответствии с гражданско-процессуальным законодательством не допускается взыскание (жилой дом с хозяйственными постройками, у лиц, основным занятием которых является сельское хозяйство, детские принадлежности и т.п.).

Без разрешения собственника или уполномоченного органа не может так же быть предметом залога имущество, переданное государственному предприятию на праве хозяйственного ведения (статья 200 ГК РК, статья 25 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона, «О государственном предприятии» от 19.06.1995г.).

Имущество учреждений, которое им передано на праве опера­тивного управления, также не может быть предметом залога. Исключение составляет имущество, в отношении которого учрежде­ние приобрело право самостоятельного распоряжения (часть 1 статьи 206 ГК РК). Например, может быть заложено имущество, которое приобрело учреждение в результате дозволенной коммерческой деятельности. Однако, это положение не распространяется на казенные предприятия, имущество которых также принадлежит им на праве оперативного управления.

Статьей 56 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона, «О земле» № 2717 от 22 декабря 1995г. допускается залог земельного участка, принадлежащего залогодателю на праве частной собственности, и право землепользования. При залоге земельного участка и права землепользования необходимо учесть, что:

• не допускается залог части земельного участка или права землепользования, если эта часть в соответствии с целевым назначением не может быть использована в качестве самостоя­тельного участка;
• не допускается залог в отношении права землепользования на землях общего пользования, предоставленных для нужд обороны, особо охраняемых территорий и служебного земельного надела.

Залог зданий и сооружений допускается только с одновременным залогом земельного участка или права землепользования, на котором расположены закладываемые здания и сооружения.

Имущество, находящееся в общей совместной собственности в силу статьи 220 ГК РК, может быть предметом залога лишь с согласия всех собственников, независимо от того, кем из участников совершается залоговая сделка. Например, на залог имущества крестьянского хозяйства или приватизируемой квартиры, являю­щихся совместной собственностью супругов и других граждан, требуется согласие всех собственников.

Залог неделимого земельного участка, находящегося в общей собственности, или на право общего землепользования неделимым земельным участком допускается при наличии письменного согласия всех участников общей собственности или общего землепользования.

Залог собственником своей доли в общей долевой собственности не требует согласия остальных собственников.

Предметом залога согласно части 8 комментируемой статьи может быть и имущество, которое поступит в собственность или хозяйствен­ное ведение залогодателя в будущем. Наиболее часто это правило применяется в банковской практике, при выдаче ссуд гражданам на покупку дома, квартиры или земельного участка под строительство. В этом случае в кредитном договоре указывается, что имущество, приобретенное на заемные средства, будет являться предметом залога.

Ценные бумаги, как и всякое другое имущество, принадлежащее физическим и юридическим лицам на праве собственности, также могут быть предметом залога. Законодательство о ценных бумагах содержит следующие ограничения, касающиеся залоговых сделок с ценными бумагами. Акционерное общество может принимать в залог выпущенные им акции только в случае, если:

• передаваемые в залог акции оплачены полностью;
• общее количество акций, передаваемых в залог обществу и уже находящихся у него в залоге либо по другим основаниям, составляет не более 10 процентов уставного фонда;
• договор о залоге одобрен общим собранием акционеров либо наблюдательным советом.

Как сказано в комментируемой статье, предметом залога могут быть и имущественные права. Эти права должны обладать способностью передаваться, только в этом случае они могут быть предметом залога. Например, автор художественного или иного произведения в качестве обеспечения исполнения обязательства может предоставить кредитору в залог его права на авторское вознаграждение. В договоре о залоге прав, которые не имеют денежной оценки, стоимость предмета залога определяется по соглашению сторон. Отсюда, однако, не следует, что можно закладывать неимущественные права. Не может быть предметом залога право автора на имя.

Срочное право может быть предметом залога только до истечения срока его действия, так залог права временного долгосрочного землепользования в форме аренды земельного участка допускается на срок действия договора аренды.

Если имущественное право удостоверено ценной бумагой, то она передается залогодержателю либо в депозит банка либо нота­риальной конторы, если договором не установлено иное.

Говоря о предмете залога, невозможно обойти вопрос об имуществе, на которое распространяются права залогодержателя. По общему правилу, права залогодержателя распространяются не только на вещь, являющуюся предметом залога, но и на ее принадлежности и на неотделимые плоды, иное может быть предусмотрено договором или законодательными актами. В отношении же отделимых плодов, продукции и доходов, полученных в результате использования заложенного имущества, действует обратное правило. Они могут быть предметом залога, только если это оговорено в договоре или предусмотрено в законодательном акте.

Особое внимание законодатель уделил вопросу о правах залогодержателя на имущество при ипотеке, им, в частности, установлены следующие правила:

— когда предметом ипотеки является предприятие или иной имущественный комплекс в целом, право залога распространяется на все имущество, движимое и недвижимое, включая права требования, в том числе приобретенные в период ипотеки, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором;

— ипотека зданий и сооружений допускается только с одновремен­ным залогом земельного участка или части земельного участка, функционально обеспечивающих закладываемый объект.

В соответствии со статьей 312 бремя содержания предмета залога несет та сторона, во владении которой находится заложенное имущество. При этом другая сторона имеет право проверять исполнение обязательств по хранению имущества, являющегося предметом залога и находящегося у другой стороны. Это правило носит диспозитивный характер и может быть изменено сторонами или законодательными актами.

Независимо от того, как решался вопрос о бремени содержания предмета залога, риск случайной гибели или повреждения заложен­ного имущества несет залогодатель, если иное не предусмотрено договором о залоге. Это полностью соответствует общему правилу статьи 190 настоящего Кодекса, в которой закреплено, что риск случайной гибели или порчи имущества несет его собственник. При .закладе с переходом права владения от залогодателя к залого­держателю, к последнему переходит и ответственность за сохранность получаемого имущества, в этом случае залогодержатель несет ответственность до пределов непреодолимой силы, т.е. и за случайную утрату имущества в размере действительной стоимости предмета залога.

На основании  статьи 329 «Поручительство» залоговые обязанности возможно выполнять на основании поручительства, которые обеспечивают:

1. В силу поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично солидарно с должником.
2. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не установлено договором поручительства.
3. Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

В силу гарантии гарант обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично субсидиарно.

Поручительство и гарантия возникают на основании договоров поручительства или гарантии. Применение гарантии может быть установлено законодательством.

Договоры поручительства или гарантии должны быть совершены в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействи­тельность договора поручительства или гарантии.

 Письменная форма договоров поручительства или гарантии считается соблюденной, если поручитель или гарант письменно уведомил кредитора о своей ответственности за исполнение обязательства должником, а кредитор не отказался от предложений поручителя или гаранта в течение нормально необходимого для этого времени.

 Поручительство и гарантия обеспечивают лишь действительное требование. Однако поручитель и гарант не освобождаются от ответствен­ности, если они поручились за должника, о недееспособности которого им было заранее известно, в то время как кредитор об этом обстоятельстве не знал.

 Поручитель отвечает перед кредитором в том  объеме, как и должник, включая уплату процентов, судебные издержки по взысканию долга и другие убытки кредитора, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не установлено договором поручительства.

 

• Содержание и формы договора о залоге

 

До  заключения кредитного договора  между заемщиком и банком заключается промежуточный договор – договор о залоге. Следовательно, залоговое обязательство  возникает в силу договора, а также на основании  законодательных актов при наступлении указанных  в них обязательств. В договоре о залоге должны  быть указаны:

• предмет залога и его оценка;
• существо;
• размер и срок исполнения  обязательств;
• указание на то, у какой стороны находится заложенное имущество, и допустимость его использования.

При оформлении договора о залоге также должны быть  следующие документы:

1. перечень имущества, передаваемого в залог банку;
2. складские документы на имущество;
3. документы на аренду склада (если помещение, где храниться товар, арендуется);
4. документы, подтверждающие право собственности  владельца имущества;
5. копии страховых документов на передаваемые в залог ТМЦ;
6. если имущество приобреталось за рубежом, то предоставление таможенной декларации;
7. Сертификат качества на данное имущество, прошедшее государственную  экспертизу (продукты питания и медикаменты);

Договор о залоге должен  быть зарегистрирован  в органе, осуществляющим регистрацию  имущества, где ведется реестр залогов, а при изменении характера  содержание  долгового  требования, обеспеченного  залогом, производиться дополнительная регистрация.

Требования, предъявляемые к  предметам залога:

1. Право собственности на предмет залога, полной собственности хозяйственного ведения оперативного управления;
2. Отсутствие претензий других кредиторов;
3. Соответствие критериям качества;
4. Юридическое  оформление договора о залоге;

Согласно правилам краткосрочного кредитования экономики Республики Казахстан в залог не могут быть приняты:

1. скоропортящиеся предметы;
2. незавершенное производство;
3. продукты питания;
4. товарно–материальные ценности, не  пользующиеся спросом  у потребителя и не отвечающие  стандартам.

Залог обеспечивает  требование в том объеме, какой  оно имеет в момент  фактического удовлетворения включая проценты, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, неустойку, необходимые издержки по содержанию заложенного имущества, а также расходов по взысканию. Если залог погиб или поврежден либо право собственности  или хозяйственного ведения  на него  прекращено  на основании установленного законодательными актами, залогодатель вправе  в разумный срок  восстановить  предмет залога  или заменить его  другим  равноценным  имуществом.

Оценка имущества является  обязательным условием для кредитования юридических и физических лиц. Оценка имущества  осуществляется  при условии соответствия  предлагаемого в залог  имущества  и имущественных прав  утвержденным  требованиям, предлагаемого в залог,  в срок не более 5 рабочих дней. Оценка имущества (оследование, определение оценочной стоимости  и залоговой стоимости) личного пользования (объектов жилищного фонда, предметов  бытовой химии, мебели, транспортных средств и другого имущества) в рамках программ потребительского кредитования физических лиц (розничный бизнес) осуществляется на основании  методов и рекомендаций, изложенных ниже.  Оценка  предлагаемых в залог денег и гарантий 9поручительств) физических лиц осуществляется  специалистами Кредитной службы. По результатам произведенных работ по оценке составляется Заключение  по оценке, которое подписывается исполнителем, согласовывается с руководством полразделения и утверждается Куратором службы (Директором, Заместителем филиала). К заключению по оценке  должны прилагаться  видеоматериалы (фото или видеосъемки) подтверждающие  наличие объектов и характеристика  объекта свыше стоимостью 20000 долларов США (или  эквивалентной сумме). По заключению Филиалов направляется  на экспертизу в Банк – в любом случае.

Порядок проведения мониторинга  предметов залога  осуществляется  в течение  срока кредитования (до погашения займа)  заложенного имущества, который заключается  в проведении осмотра, проверке качественного наличия, технического и  качественного состояния и, при необходимости, переоценке  предмета залога (производится при уменьшении  количественного состава, ухудшения качественных характеристик, изменения рыночных цен).

Мониторинг  залогового имущества осуществляется  службами, производившими оценку предмета залога (по объективным  причинам  может производится  другими службами).

Плановый  мониторинг предметов залога осуществляется:

1. По объектам принятым в залог  в рамках программ потребительского кредитования физических лиц (розничный бизнес);
2. Залоговой стоимостью  свыше 500 долларов США (или эквивалентной суммы) —  не реже  одного раза в 12 месяцев;
3. залоговой стоимостью не более 500 долларов  США (или эквивалентной сумме) – выборочно.

Внеплановый мониторинг предметов  залога может осуществляется  соответствующими службами  в любое время. Расходы по обеспечению приемлемых условий проживание, транспорт, суточные) для  выполнения  специалистами  работ по проведению мониторинга несет Заемщик/ Залогодатель.

По результатом мониторинга  специалистами  Банка составляется Акт обследования, который подписывается  специалистом, составляющим его, заверяется  подписью Залогодателя.

Акт обследования  имущества  должен  содержать следующие:

• наименование имущества;
• характеристику имущества;
• количественные данные (например, для недвижимости – размеры, площадь, объем);
• описание конструктивных элементов, элементов отделки инженерного обеспечения: для оборудования – тип, модель, производительность);
• Качественные данные (состояние отдельных составляющих и имущества в целом);

Существуют методические  рекомендации по определению залоговой стоимости предметов залога. Согласно данных методических  указаний предметом залога может быть определен  на основании одного или нескольких методов оценки. Выбор  подхода и метода оценки  зависит  от типа  предмета залога.

Рыночный подход к оценке в наибольшей степени применим   к развитым секторам  рынка (рынок недвижимости предназначенный для  жилья, оборудования, транспортных средств).

Понятие рыночной стоимости  формулируется следующим образом: рыночная стоимость – это наиболее  вероятная цена, которую должна достичь собственность на конкурентном и открытом рынке с соблюдением  всех  условий  справедливой торговли, сознательных  действий продавца и покупателя, без воздействия незаконных стимулов.

Доходный подход в оценке  применим по отношению  к предметам залога, способным  приносить  собственнику доход, в тех случаях когда:

• достаточно надежных данных, чтобы разумно оценить нормальный денежный поток;
• достаточно надежных данных, чтобы разумно оценить нормальный денежный поток;
• ожидаемые (будущие) денежные потоки будут:
• на одном уровне с текущими денежными потоками;
• одинаковы между собой или равномерно увеличиваются из периода в период;
• денежные потоки  — достаточно значительные  положительные величины;
• ожидаемые темпы роста денежного потока  умерены и предсказуемы.
• Расчеты, произведенные при определении стоимости, любым из методов доходного подхода базируется на теории временной стоимости денег (принцип расчета сложных  процентов), то есть задача состоит в определении  текущей стоимости будущих денежных потоков.

Затратный подход – используется в основном для оценки объектов недвижимости и  основан на предположении, что затраты на строительство объекта с учетом физического и внешнего износа) в совокупности  с рыночной  стоимостью  земельного участка, на котором этот объект находиться, являются  приемлемыми ориентирами  для определения  стоимости имущества.

Оценка на основе  затратного подхода осуществляется  в основном на  пассивных недвижимости – по объектам, в отношении  которых рыночных данных  о реализации недостаточно и /или  они недостоверны, для обоснованного заключения  о стоимости объекта недвижимости.

Метод сравнительного  анализа продаж производиться для  сравнения  продаж  ни более действенно для объектов, по которым имеется достаточное количество  достоверной информации о недавних  сделках  купли – продажи. Для  регулярно продаваемых объектов этот метод дает  наиболее достоверную  величину  рыночной стоимости. Как правило, эти объекты не являются источником  значительного дохода.

При продажах больших  доходных  объектах информация об экономической характеристики  и условиях продажи  часто недоступна, поэтому в таких случаях метод сравнения продаж  сможет  определить диапазон, в котором  наиболее  вероятно будет находиться величина  рыночной стоимости. Любое отличие  условий продажи  сравнимого объекта от типичных  рыночных условий на дату  оценки должно быть  учтено при анализе. Поэтому существенным ограничительным фактором метода сравнения  продаж  является  достоверность  полученной информации.

Метод сравнительного анализа продаж основан на принципах:

1. Замещения в отсутствии с которым предлагается, что когда несколько сходных, соразмерных товаров, предметов потребления или услуг равнодоступны, то тот, который обладает самой низкой ценой, привлекает наивысший  спрос.
2. Спроса и предложения. Цены устанавливаются в процессе переговоров между покупателем и  продавцом на рынке.
3. Если спрос на определенный товар высок, то цены имеют тенденцию к повышению: если спрос низок, то цены снижаются.
4. Сбалансированности. Предложение и спрос  стремятся к  установлению  равновесия, или баланса на рынке. Однако точка равновесия  обычно недостижима, потому что  предложение и спрос  постоянно  изменяются. Возможность применения этого метода основана на  сборе информации о продажах, сходных  с оцениваемыми, и их анализе, с помощью которого  могут быть получены  величины корректировок для определенных факторов, влияющих на оценку стоимости.

При анализе цен аналогичных  объектов могут применяться следующие  расчетные способы:

• Определение стоимости дополнительных элементов путем парных сравнений — осуществляется путем  сравнения цен у двух групп объектов: имеющих и не имеющих эти элементы. Например, таким образом  можно определить  стоимость  вспомогательных устройств к станкам, вспомогательным сооружениям и зданиям и т. д.
• Расчет стоимости по удельным стоимостным  показателям, единым для определения группы аналогичных  объектов —  применяется в том случае, когда сравнимые объекты  функционально однородны, существенно отличаются по  размеру, и мощности. При этом выводятся удельные цены  на выбранную единицу. Например, для расчета  стоимости  здания – цену 1 куб. М. ( куб.м.) здания.
• Определения корректирующих поправок – используемым тогда, когда объекты различаются  по отдельным техническим  и размерным параметрам. Например, качество ремонта и отделки помещения. Торговая марка, качество и уровень  функционирования, комфортности, удобства обслуживания, страна происхождения (для импортируемого  имущества) – все те характеристики можно учесть  в  стоимости  введением  повышающих  или понижающих коэффициентов.

Последовательность применения метода  сравнения продаж при использовании способа корректирующих поправок:

1-й этап – изучение соответствующего рынка  и сбор информации о недавних сделках с аналогичными полностью идентичными) или  сопоставимыми (схожим, но имеющими  какие – то отличия) объектами.

Источниками информации могут быть:

• собственный архив специалиста;
• базы данных центров недвижимости, нотариальных контор и агентств
• биржевые сводки и информация о проведенных аукционах   и торгах;
• цены прейскурантов и каталогов;
• электронные базы данных;
• публикации в периодической печати;
• индексы цен, публикуемы в общеэкономических и  отраслевых изданиях.

2-й  этап. Проверка  информации о сделках.

Необходимо убедиться в том, что, цены не искажены каким либо чрезвычайным обстоятельством, сопутствующими сделками. Проверяется также достоверность  информации  о количественных  и качественных характеристиках объектов, дате сделки.

Подтверждение цены сделки необходимо, чтобы убедиться в величине  фактической  цены сделки, поскольку часто  на «вторичном  рынке» в договоре  купли – продажи  указывается цена ниже стоимости.

Особенно тщательно нужно проверить цены по сделкам купли – продажи двумя сторонами, тесно связанными  интересами, например между родственниками,  афилированными компаниями;

3-й этап – сравнение  оцениваемого объекта с каждым из сопоставимых  объектов и выявления  отличия и размеров  поправок (корректирующих коэффициентов).

Поправки могут определяться:

• в денежном выражении (тенге, доллары США и т.д.) – абсолютные поправки:
• в процентах – относительные поправки;
• кумулятивные процентные  поправки – определяются путем перемножения всех индивидуальных  процентных поправок;

Перечень вносимых поправок:

• состав имущественных прав (собственность, аренда, пользование, возможные ограничения или обременения);
• условия  финансирования сделки (собственные или заемные средства);
• условия продажи (мотивы и знания покупателя и продавца);
• время продажи;
• местоположение;
• физические (количественные, технические, качественные) характеристики.

4-й этап. Расчет  стоимости оцениваемого объекта  отличается от  сопоставимого, в цену последнего  вносят поправки  с тем, чтобы  определить,  на какой цене мог быть продан объект, если бы обладал  теми же характеристиками, что и оцениваемый.

Четвертый метод  подразделяется на  под главы.

1. Метод капитализации доходов. Метод капитализации (прямой капитализации) заключается  в расчете  текущей стоимости будущих доходов, полученных от  использования объектов  с помощью  коэффициента капитализации. Стоимость объекта  в общем  виде  определяется  как отношение  чистого дохода  (I)  к  (R).
2. Метод дисконтированных денежных потоков. Метод дисконтированных денежных потоков, поступающих периодически в течение определенного  времени  в текущую стоимость  оцениваемого объекта.
3. Метод удельного затрат (сравнительной единицы) заключается в  скорректированной стоимости  выбранной  для расчета  единицы  измерения на количество единиц  объекта (1 кв. М.  Площади, 1 единица мощности и т. д.).
4. Метод поэлементного расчета. Данный метод предполагает  разбивку объекта  на отдельные элементы (например, фундамент, стены, каркас, перекрытия, крыша и т.д.) для оценки  которых, предварительно собирают и обобщают информацию от соответствующих подрядчиков. Суммированием поэлементных  затрат рассчитывается  общая стоимость  объекта.
5. Метод сметного расчета. Предполагается составление проектной сметы на изготовление (строительство объекта с указанием перечня работ и затрат по каждому виду работ на заработную плату, материалы, электроэнергию и др. Это наиболее  трудоемкий метод, однако он дает  и наиболее  точные результаты.

Используя данные методы  можно  осуществлять  точное и   возвратное  кредитование.

 

 

ГЛАВА 3. ЗАЛОГОВЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА В КРЕДИТОВАНИИ  ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ СЕМИПАЛАТИНСКОГО  ФИЛИАЛА НАРОДНОГО БАНКА.

 

3.1. Состояние и контроль за  использованием договора о залоге

 

Одним из ключевых моментов развития открытого акционерного общества (ОАО) «Народный банк Казахстана»  и его филиала является наличие четкой системы деятельности. Она основана, прежде всего, на главной стратегической цели, которая заключается в обеспечении стабильной, конкурентоспособной деятельности Банка в максимальном удовлетворении потребностей клиентов, освоение незанятых рыночных ниш с применением новаторского подхода и использовании новейших  информационных, инновационных, банковских технологий международного уровня.

  Для реализации данной стратегической цели руководство ОАО » Народный банк Казахстана» Семипалатинский филиал  определяет на 2002 год следующие стратегические задачи в своей деятельности:

1. Управление ликвидностью Банка и повышение к ликвидности до 1 — 1,5;
2. Внедрение новой политики управления денежными потоками
3. Мониторинг ценовой политики Банка;
4. Эффективное управление рисками и риск менеджмента;
5. Создание внутренних и международных резервов;
6. Увеличение золото валютных запасов;
7. Дальнейшее освоение и совершенствование международных стандартов;
8. Постоянное поддерживание уровня надежности связи со структурными подразделениями Банка;
9. Совершенствование и использование новых подходов информационной безопасности;
10. Получение лицензии по кастодиальной деятельности;
11. Дальнейшее расширение региональной сети Банка;
12. Развитие ипотечного блиц – микрокредитования;
13. Капитализация Банка;
14. Расширение спектра операций с наличной и безналичной иностранной валютой.

При выдаче   ссуды Семипалатинский филиал Народного банка  применяет следующие виды залогового исполнения.  Основными требованиями  к объектам недвижимости  относятся:

1. В залог принимаются земельные участки, принадлежащие Залогодателю на праве частной собственности, только  вместе  со  зданиями и сооружениями, которые находятся на данном участке. Земельные участки без  зданий соопружений  в качестве предмета залога не принимаются.
2. Объекты недвижимости должны соответствовать сейсмостойкости (определяется на основании  технической документации и визуально);
3. Здания, сооружения принимаются в залог в состоянии завершенного строительства, прошедшие  техническую  регистрацию  в уполномоченных  государственных органах.
4. Не рекомендуется в качестве предмета залога объекты недвижимости:
   • нуждающиеся на момент оценки в капиатальном ремонте (реконструкции), замене элементов инжинерных сетей, объемном косметическом ремонте с заменой пола, сантехники
   • незавершенные, находящиеся в стадии реонструкции или достаточно объемном ремонте, введенные в эксплуатацию  до 1965 года, за исключением объектов, имеющих высокую ценность и ликвидность и пользующиеся повышенным спросом;
   • имеющие физический износ более 65%;
   • в случае, если земельный участок под объектом жилого назначения составляет менее 5 соток;
   • с наличием значительных  отрицательных факторов в непосредственной близости  к оцениваемому объекту.

При  приеме в залог  транспортных средств  принимаются  только новые, не эксплуатируемое оборудование (бытовая техника, мебель), являющиеся одновременно объектом залога и финансирования;

Основные требования, предъявляемые к транспортным средствам:

• наличие технической документации;
• Наличие подлинных документов, подтверждающих право собственности залогодателя на транспортное средство;
• В залог могут приниматься только новые, не эксплуатируемые ранее транспортные средства;
• При передаче в залог обязательно должно быть  имущественное страхование залога;

Требование к деньгам и  гарантиям (поручительствам).

1. Деньги, находящиеся на банковских счетах, принимаются в залог, в случае подтверждения и гарантии их наличности (в прилагаемой в залог объеме) в течение всего срока кредитования;
2. Принятые в качестве обеспечения предоставленных банковских займов гарантий (поручительств) возможно только при наличии уверенности в платежеспособности Гаранта (Поручителя) в течение всего срока кредитования;
3. В случае предоставления в качестве обеспечения по возврату займов и уплаты вознаграждения Гарантии (поручительства) физические лица, в рамках потребительского кредитования, основными требованиями являются:

• ограничение сроков кредитования до 12 месяцев;
• обязательное участие Гаранта (Поручителя) в зарплатном проекте  банка;
• другие требования к Гарантам (Поручителям) регламентируются внутренними документами  Банка  по розничному  кредитованию.

Основными документами, необходимыми для  проведения юридической экспертизы, оценки, и принятия в залог имущества  является:

Список документов, необходимый для  принятия в залог  имущества изложенный выше не является исчерпывающим. В зависимости от вида имущества, предлагаемого в залог, основания и порядок его приобретения в собственность, могут быть затребованы иные документы, необходимые для установления  действительной принадлежности  имущества, предлагаемого в залог. Залогодателю, оценка имущества  и окончательного решения вопроса о принятии  предлагаемого имущества в залог.

Не принимаются документы, имеющие подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и  иные не оговоренные  исправления, а также документы, исполненные карандашом.

Документами, определяющего правовой статус Заемщика и Залогодателя (Гаранта) является:

1. Для заемщика и Залогодателя (Гаранта) – физические лица;

• копия удостоверения личности /паспорт;
• для индивидуальных предпринимателей – патент на занятие индивидуальной предпринимательской деятельностью.
• свидетельство о регистрации Заемщика (Залогодателя)  в качестве налогоплательщика.

Основными документами, Залогодателя (Гаранта) подтверждающего  передачу в залог имущества является:

• нотариально засвидетельствованное  согласие  всех  совершеннолетних  собственников имущества (членов  семьи) на залог  и внесудебную реализацию залогового имущества – в случае если в залог, предлагается имущество, которое находится в частной собственности (собственность супругов);
• наличие письменного разрешения органов опеки и попечительства на залог и внесудебную реализацию заложенного имущества, в случае проживания в семье залогодателя несовершеннолетних детей.

Документами, подтверждающие право Залогодателя на имущество, передаваемые в залог, являются:

Общие документы – документы, на основании которых залогодатель приобрел право собственности на имущество, передаваемое в залог (в зависимости от основания приобретения);

1. Договор купли – продажи, аренды, мены, дарения (с приложениями, спецификациями), протокол аукционной продажи (если имущество приобретено на аукционе и т. д.), протокол аукционной продажи (если имущество приобретено  на аукционе), свидетельство о праве наследования, решение суда.
2. Справка уполномоченного государственного органа (по месу нахождения имущества) по регистрации прав собственности о том, что данное имущество не находиться в залоге и свободно от прав третьего лица;
3. Справка об отсутствии задолженности по налогам и другим обязательным платежам в бюджет, касающихся прав  третьих лиц;
4. Иные документы, находящиеся в распоряжении Залогодателя, подтверждающие право собственности Залогодателя на имущество, передаваемое в залог.

Основными документами на объекты недвижимости могут быть:

• -На земельные участки – акт на право собственности на земельный участок (зарегистрированный  в уполномоченном  государственном органе по оформлению недвижимости);
• Решение Акима о предоставлении земельного участка в собственность (пользование, аренду) залогодателя;

Квартиры:

• план помещения (квартиры с отметкой) печатью, подписью Первого руководителя уполномоченного орган по оформлению недвижимости;
• справка с КСК об отсутствии задолженности по электроэнергии, водоснабжению, услугам связи и прочим коммунальным услугам);

Жилые дома:

• инвентарное дело (технический паспорт с отметкой) Первого руководителя уполномоченного государственного органа по оформлению недвижимости;
• домовая книга;
• выписка из регистрационного листа правового кадастра, выданного уполномоченным лицом по оформлению недвижимости, содержащие сведения:
• об объекте недвижимости и земельный участок, на котором находиться (площадь, количество составляющих, кадастровый номер);
• о собственнике объекта недвижимости и земельного участка, на котором он находиться;
• обо всех зарегистрированных правах и обременения (арест, залог) либо об отсутствии обременении (по состоянию на дату документов в Банк, Филиал, для проведения экспертизы);

Документы на земельный участок, указанные выше;

Справка об отсутствии задолженности  по электроэнергии, водоснабжению, услугам связи и прочим коммунальным платежам.

Документами на деньги является договор с Банком (Филиалом) на обслуживание, открытие депозита;

Документами для Гарантов является  — перечень необходимых документов регламентирующих  внутренними  документами Банка по розничному кредитованию.

Порядок проведения оценки и мониторинг  предметов залога:

1. Обязательным условием проведения оценки залога является осуществление обследования имущества, предлагаемого в залог, то есть его фактическое  количественного содержание, технических и качественных характеристик  с выездом  на место расположения;
2. Обследование имущества производиться после определения соответствия, предлагаемого в залог имущества установленным требованиям и предоставление необходимых для проведения оценки документов;
3. В случае соответствия предлагаемого в залог имущества, требованиям Банка, собственник (лицо, запрашиваемое кредит), информирует о  необходимости осуществления  обследования объекта. Дата  и время проведения обследования  устанавливается  в каждом  случае отдельно, с учетом возможности  сторон.
4. Обследование имущества производиться за счет собственника (лица, запрашивающего кредит), который несет все расходы по обеспечению приемлемых условий (по проживанию, транспортные, суточные) для выполнения специалистом  возложенных на него обязанностей.

Залоговая стоимость определяется следующим образом:

Предмет залога определяется на основании оценочной стоимости  с посредством умножения на понижающий коэффициент.

Таблица 7

 

Наименование предоставляемого обеспечения	Рекомендуемый понижающий коэффициент
1. Земельные участки (право собственности)	0,90  — 1,0
2.Здания, сооружения (объекты жилищного фонда, магазины, офисные здания)	0,60 – 1,0
3. Оборудование педстовляемое в залог в виде отдельных (не  связанных технологическими циклами) единиц	0,40 – 0,70
Транспортные средства	0,50 – 0,90
Денежные средства	0,60 – 1,0
Имущество, принимаемое в залог  в рамках программ потребительского кредитования   физических лиц (розничный бизнес)	ПК =0,70

 

Данные таблицы свидетельствуют, что  определение залоговой стоимости не очень высокое. Это ставит Заемщика в невыгодное положение. Вместе с тем, следует отметить, что ОАО «Народный Банк Казахстана» придерживается более мягких  взаимоотношений с Заемщиком. Так при кредитовании Заемщика и  предоставления им в залог транспортных средств  возможен не новый транспорт, в бывший в употреблении. Это очень облегчает получить кредит лицам среднего достатка.

Решение оптимальной суммы кредитования  принимается Кредитной Комиссией Банка или Филиала.

При принятии Решения  о кредитовании учитывается необходимость  реализации  залога, в таком случае возможная сумма должна быть не более оптимальной суммы кредитования.

Оптимальная сумма кредитования определяется на основе:

• Непогашение основного долга начинается после даты начала погашения, если она запланирована в срок менее 1 года начиная с даты кредитования;
• После 1 года начиная  с даты  кредитования, если начала погашения более 1 года начиная с даты кредитования;
• Непогашение планового вознаграждения не рассматривается, так как сумма задолженности будут более низкими, нежели при  непогашении основного долга.
• Предполагаемый срок  реализации залога 3 месяца с момента непогашения основного долга

Оптимальная сумма кредитования рассчитывается путем вычитания  из сумм залоговой стоимости  следующих составляющих:

• суммы основного долга;
• суммы планового вознаграждения;
• сбор с аукционных продаж при реализации предмета залога;

НДС – в тех случаях, когда в соответствии с требованиями налогового законодательства необходима выплата НДС.

Особое значение в залоговых отношениях между банком и предприятиями-заемщиками имеет ипотека с фиксированной мак­симальной суммой обязательств.

Входе проведения анализа залоговых обязательств в Семипалатинском Филиале Народного банка установлено, что Семипалатинский банк имеет на этот счет собственные разработки.  При неплатежеспособности кли­ента банк может возвратить предоставленный кредит, включая проценты и другие расходы по нему, но не более суммы, зафик­сированной в ипотеке.

Если заемщику предоставляется кредит с высокой степенью риска, то он должен иметь полное, 100%-ное обеспечение.

Источники информации о кредитоспособности заемщика. Гра­ницы анализа и изучения кредитоспособности зависят от разме­ра и срока ссуды, результатов прошлой деятельности предпри­ятия, его взаимоотношений с банком в прошлом. Источниками информации при изучении кредитоспособности клиента явля­ются; собеседование с заявителем на ссуду; собственная база данных; внешние источники; инспекция на месте; анализ фи­нансовых отчетов.

В отечественной практике организации кредитования такого высокоорганизованного и качественного источника внешней ин­формации о кредитоспособности предприятий пока нет, поэтому одним из видов услуг могут стать предоставление информации о клиентах.

Однако при заинтересованности банка в подтверждении достоверности отдельных моментов кредитоспособности подателя кредитной за­явки банк может получить внешнюю информацию от других банков, куда ранее обращался заемщик, а также от его постав­щиков, покупателей, конкурентов, налоговой инспекции.

Анализ финансовых отчетов потенциальных заемщиков — один из наиболее важных источников информации о кредито­способности, доступных коммерческому банку-кредитору. Осо­бое внимание следует обратить на изучение предварительных финансовых отчетов и на прогнозы денежных потоков, которые могут свидетельствовать об ожидаемых финансовом состоянии, прибыли и потребности заемщика в дополнительно привлекае­мых средствах.

Для оценки кредитоспособности заемщика на основе резуль­татов анализа финансовых отчетов и показателей в мировой практике используется система коэффициентов.

 

3.2. Регулирование залоговых обязательств Семипалатинским филиалом Народного банка

 

Кредитная политика  банков второго уровня  становиться сейчас одним из самых  важных вопросов дальнейшего развития  реального сектора экономики, остро нуждающегося в  дешевых кредитных  ресурсах.  «Банковская система развивается только при общем развитии экономики, реального сектора производства. Для Народного Банка  всегда  столь важно  было  и остается  сотрудничество с отечественными производителями, которые и создают материальные блага. Народный Банк является одним из центров кристаллизации  экономических отношений.

Основным  направлением Народного Банка на сегодняшний день является кредитование. Среди своих перспективных  направлений развития кредитных продуктов – реализация проекта  по кредитованию заработных схем, овердрафтное кредитование, в том числе с применением  банковских  карт, финансирование поддержки  малого и среднего бизнеса.  Предоставление кредитов  реальному сектору экономики, участие в государственных программах, сотрудничество с администрациями городов и  регионов Казахстана. Народный банк будет вести  консервативную политику кредитования и укреплять надежность  и обеспеченность  кредитов, современным условиям организации и  регулирования процесса кредитования. Это обусловлено тем, что  большую часть  привлеченных ресурсов  составляют деньги  населения и основная задача банка – это оправдать  доверие своих вкладчиков, то есть своевременно и в полном размере  выполнить свои обязательства  перед ними».1

Основным отличием по сравнению с прошлым годом является значительное снижение актуальнос­ти проблемы залогового обеспечения. Удельный вес данной проблемы сократился на 7,3 процентных пункта — с 23,3% до 16,0%.

Одной из особенностей банка является  с момента его создания  — сохранение за ним широкого  ряда социальных функций, ранее выполнявших государственным  сберегательным банком, а также  высокая ответственность, степень сотрудничества  с государственными организациями и органами управления.

По результатам проведенного обследования 2001 г. может показаться, что проблема залога зна­чительно потеряла свою актуальность. Однако более глубокое изучение этого вопроса свидетельствует об обратном. Данная проблема не только не потеряла своей актуальности, но в настоящее время являет­ся одним из основных препятствий для получения кредита предпринимателями в банке.

Конечно, существуют определенные положитель­ные изменения, обусловленные развитием банков­ской сферы, появлением новых форм залога {в том числе: поручительства, гарантии третьих лиц, пе­рестрахование рисков, предоставление в качестве залога приобретаемого имущества или оборудова­ния и т. д.), а также активизацией государственной поддержки СМП. Однако хотелось бы, чтобы дан­ный процесс был более динамичным.

При этом более детальное изучение данной про­блемы позволило выявить, что она имеет различ­ные формы проявления, которые представляют для предпринимателей существенные и подчас непре­одолимые трудности. В их число входят:

• занижение экспертами банков оценочной сто­имости залогового имущества;
• отсутствие у предпринимателей ликвидного, с точки зрения банков, залогового имущества;
• недостаточный для обеспечения запрашивае­мой суммы кредита размер залога или полное его отсутствие.
• оформление документов на арест залога.

Последняя форма проявления данной проблемы не вошла в список основных проблем. Однако она имеет свои специфические особенности и, по экспертным оценкам, является труднопреодолимым препятстви­ем для предпринимательства в процессе кредитования.

Таким образом, по совокупности проблема обес­печения кредита залогом в настоящее время не по­теряла своей актуальности и, по экспертным оцен­кам, является одним из наиболее серьезных пре­пятствий для предпринимателей в процессе получе­ния кредита.

Рассмотрим подробнее основные формы прояв­ления проблемы обеспечения кредита залогом

Залоговое обеспечение кредита:

Анализ проведенных исследований показал, что основной проблемой, возникающей у  предпринимателей при обеспечении кредита залогом, по мне­нию респондентов, является занижение банками оценочной стоимости закладываемого имущества.

По сравнению с 2000 г. наблюдается значитель­ное улучшение ситуации в данной области. Однако no-прежнему дан­ная проблема занимает лидирующее место.

Оценка залога проводится экспертной комисси­ей банков-эмитентов. Как показывает практика, оценочная стоимость закладываемого имущества составляет от 50% до 85% ее рыночной стоимости. При этом залог должен на 125-150% покрывать сум­му кредита. По мнению большинства предпринима­телей, банки слишком перестраховывают свои рис­ки, объясняя это нестабильностью работы в секто­ре малого предпринимательства и сверхвысокими рисками. Однако проведенные исследования пока­зали, что опасения банков необоснованны. Уровень риска работы в секторе предприниматель­ства не намного выше, чем на крупных предприятиях, при этом сумма убытков в  предпринимательстве в случае неудачной реализации проектов гораздо ниже, чем в большом, что обусловлено разницей между суммами кредита, которые запра­шивают заемщики.

В качестве решения сложившейся проблемной ситуации предприниматели предлагают определить процентный минимум оценочной стоимости залога по ее отношению к рыночной на уровне 90- 95%, при этом оценочная стоимость залога должна по­крывать кредит не более чем на 103-105%.

Основными  направлениями  определения кредита залогом зависит от комплекса различных факторов, влияю­щих на ликвидность залога. Например, при оценке недвижимости учитываются ее месторасположение, внутренняя отделка, обеспеченность коммунальны­ми услугами и т. д. В этом случае большую роль играет чисто субъективный фактор оценки, что обус­ловлено отсутствием документально утвержденных нормативов данной процедуры. Таким образом, практически принятие решения об оценочной сто­имости залога полностью зависит от лица, осуще­ствляющего его оценку.

Для преодоления сложившейся негативной ситу­ации при оценке залога целесообразно рассмотреть вопрос о разработке типовых отраслевых методи­ческих рекомендаций по данной процедуре. Эти рекомендации должны быть утверждены Нацио­нальным банком Республики Казахстан по согласо­ванию с Министерством финансов, Министерством юстиции и другими заинтересованными организа­циями.

В настоящее время в соответствии с требовани­ями Национального банка РК процедура оценки иму­щества осуществляется третьим лицом — независи­мым экспертом. При этом процедура оценки залога является платной, и ее оплата осуществляется пред­принимателем. Фактическая стоимость процедуры оценки залога составляет 500-1000 тенге. При этом, как показали исследования, для ускорения данной процедуры, а также для незначительного завыше­ния оценочной стоимости залога оценщики требова­ли с предпринимателей суммы, превышающие фак­тическую стоимость в 5-10 раз.

Вторым по важности препятствием при обеспе­чении кредита залогом 26,4% ответов) является его недостаточный размер. По оценкам экспертов, данная проблема очень тесно взаимосвязана с ос­тальными формами ее проявления, такими, как от­сутствие залога и его ликвидность (20,5% и 21,6% ответов соответственно).

Недостаточный размер залога для обеспечения гарантии возврата кредита в большинстве случаев связан с недостаточной его ликвидностью.

В качестве залога банки принимают движимое и недвижимое имущество как принадлежащее пред­приятию, так и находящееся непосредственно в собственности предпринимателя. Ликвидность пре­доставляемого предприятиями залогового обеспе­чения также определяется экспертной комиссией банков на основании проведенного анализа состо­яния предприятия и оценки залога.

Особые проблемы возникают у малых инноваци­онных фирм, желающих в качестве залогового обес­печения предоставить свои интеллектуальные раз­работки. Одним из существенных препятствий, воз­никающих у инновационных малых предприятий при попытке получения кредита и обеспечения его за­логом, является то, что банки не принимают в ка­честве залогового обеспечения интеллектуальную собственность и научно-технические разработки компаний, так как в Казахстане не развит данный рынок.

Например, предприятие, производящее лекарственные препараты, обладает уни­кальными научно-техническими разработка­ми. Компания обращалась в банк с целью по­лучения кредита, предложив в качестве за­лога патент на свои разработки. Однако банк отказал предприятию в выдаче кредита, мо­тивировав свой отказ неликвидностью зало­га.

Компания по производству колбасных из­делий в 1999 г. обратилась за кредитом в Центркредитбанк. Запрашиваемая сумма со­ставляла 125 тыс. долл. США. В качестве за­лога выступали производственные мощнос­ти предприятия. Сумма запрашиваемого кре­дита была уменьшена банком до 67 тыс. долл., что было мотивировано прежде всего неликвидным, с точки зрения банка, залого­вым обеспечением.

Предприятие, производящее строитель­ные материалы, в 1999 г. планировало взять кредит на развитие производства в сумме 200 тыс. долл. США сроком на 18 месяцев под ЗО% годовых. Однако банки в выдаче кредита предприятию отказали, мотивиро­вав это отсутствием ликвидного залогового имущества. В качестве залога выступали производственные мощности компании и личная недвижимость владельца. По мнению респондента, банки сильно занижают реаль­ную рыночную стоимость закладываемого имущества, что не позволяет обеспечить кредит ликвидным, с точки зрения банка, залогом.

Для разрешения данной ситуации целесообраз­но разработать комплекс мер, направленных на развитие рынка интеллектуальной собственности, на определение ее стоимости и прав владений. В этом случае будет снят ряд вопросов о ликвидности и размерах данной формы залога.

По данным ранее проведенных обследований было выявлено, что наиболее часто у предприни­мателей возникали проблемы при составлении биз­нес-плана. Однако последнее мониторинговое об­следование показало, что на первое место вышли проблемы, связанные с оформлением залога.

Проблема предоставления в банк право устанавливающих документов на владение залогом вызва­ла непреодолимые трудности при оформлении и получении кредита для 58,7% из числа опрошенных респондентов. По мнению предпринимателей, эта проблема обусловлена несовершенством существу­ющего законодательства в области установления права собственности на имущество. Другой формой проявления данной проблемы является взаимодей­ствие с различными государственными органами, выдающими справки и устанавливающими арест на залог.

Наиболее популярной и ликвидной формой зало­га является недвижимое имущество заемщика. В про­цессе кредитования для получения кредита данное имущество должно быть поставлено на арест, т.е. в течение периода освоения кредита и до момента, пока заемщик полностью не рассчитается с кредитодателем, он не вправе продать, подарить, пере­дать во временное пользование заложенное имущество третьему лицу. Постановкой недвижимости на арест в настоящее время занимается государствен­ное предприятие по регистрации недвижимости.

При этом процедура ареста недвижимости явля­ется платной процедурой. Непосредственно сама процедура занимает порядка 10 дней. Необходимо отметить, что у микропредприятий и у индивиду­альных предпринимателей периодически возникает необходимость в быстрых деньгах, т.е. когда необ­ходимо привлечение незначительной суммы денег в очень сжатые сроки. В подобных условиях пред­приниматели заинтересованы получить деньги как можно быстрее, однако с учетом процедуры арес­та недвижимости процесс выдачи кредита затяги­вается минимум на 10 дней.

Как показали проведенные исследования, суще­ствует альтернативная возможность ареста недви­жимости предпринимателей. Если заемщик заинте­ресован в ускорении процедуры ареста, то чинов­ники указанной организации настоятельно рекомен­дуют предпринимателю воспользоваться услугами маклерской конторы. При этом стоимость данной процедуры увеличивается в 2,5-3 раза. В этом слу­чае предприниматель может поставить свое имуще­ство на арест в течение 1 календарного дня.

Возникает вопрос: если маклерские конторы мо­гут ставить имущество на арест в течение одного дня, почему тогда официальный путь в 10 раз длиннее?

Положительным примером разрешения сложив­шейся ситуации может служить деятельность про­граммы малого бизнеса Европейского банка рекон­струкции и развития (ЕБРР). В рамках данной про­граммы было найдено компромиссное решение, удовлетворяющее все стороны. В целях облегчения процедуры ареста недвижимости для своих клиен­тов в рамках данной программы было заключено соглашение между государственным органом и ру­ководством программы, которое позволило при официальном увеличении стоимости данной проце­дуры на 30-40% сократить сроки оформления до 2-3 календарных дней. В этом случае выигрывает гос­предприятие, получая больше доходов в бюджет, выигрывает клиент, который при незначительном увеличении суммы оплаты ареста залога получает кредит в более короткие сроки, и непосредственно кредитующая организация, выдающая кредит и по­лучающая свой инвестиционный доход.

Углубленное изучение данной проблемы позво­лило также выявить другие препятствия, возникаю­щие при оформлении и постановке недвижимости на арест.

Например, в случае, если в качестве залога выступает жилая площадь, необходимо согласие на это всех жильцов, прописанных в квартире или доме. Данное согласие регистрируется у нотариуса. До­вольно часто возникают ситуации, когда нотариус выполняет несвойственные ему функции. Попросту говоря, нотариус отговаривает членов семьи пред­принимателя от того, чтобы они дали согласие на залог квартиры, мотивируя это обманом со сторо­ны финансовых структур, большими рисками и т. д. Данная ситуация противоречит всем нормам и про­фессиональной этике нотариальной деятельности.

Существует также другая ситуация, когда в квар­тире прописаны несовершеннолетние дети. В этом случае для предоставления квартиры в качестве обеспечения залога необходимо разрешение попе­чительского органа. Казалось бы, что в данном случае не должно возникать никаких проблем, однако необходимо учитывать, что данная организация ра­ботает всего один раз в неделю и то полдня. Часто предпринимателям для получения данного разреше­ния требуется потратить несколько недель.

При этом необходимо отметить, что в случае невозврата предпринимателем кредита и выставле­ния банком заложенного имущества на аукцион по­печительский орган в рамках защиты прав несовер­шеннолетних детей вправе опротестовать данное решение, а также отменить решение о продаже за­ложенной квартиры. Возникает парадоксальная си­туация, когда банк, фактически обладая полными правами на заложенное имущество, на практике не вправе им распоряжаться. Таким образом, из-за возникновения подобной ситуации банки несут зна­чительные убытки.

По экспертным оценкам, возникновение подоб­ных ситуаций обусловлено несовершенством дей­ствующего законодательства и наличием противо­речий между различными нормативно-правовыми документами, регулирующими сферу взаимоотно­шений в области кредитования субъектов малого предпринимательства.

Осознавая важность положительного решения проблемы залогового обеспечения кредитов, 19 и 20 ноября т. г. в городе Астане Агентством по регу­лированию естественных монополий, защите кон­куренции и поддержке малого бизнеса совместно с Немецким обществом по техническому сотрудниче­ству (GTZ) был проведен семинар на тему «Гаранти­рование кредитования для малого бизнеса».

В работе семинара приняли участие представи­тели Министерства финансов РК, Министерства экономики и торговли РК, Банка развития РК. бан­ков второго уровня — Казкоммерцбанка, АТФ банка и Тураналембанка, Фонда развития малого пред­принимательства, Кредитного ведомства по восста­новлению (KFW), а также предпринимательских структур.

В процессе обсуждения вопросов были опреде­лены основные принципы и подходы к созданию в Казахстане надежной и эффективной системы за­логового обеспечения, которая призвана решить имеющиеся проблемы.

Суть данной системы заключается в создании специальных банков, предоставляющих гарантии предпринимателям, так называемых гарантийных банков или фондов. Данные банки не занимаются предоставлением кредитных ресурсов предприни­мателям, а лишь обеспечивают гарантию в случае нехватки у предпринимателя залогового обеспече­ния запрашиваемого кредита в банках второго уров­ня или других финансово-кредитных институтах, т.о. образом выступая в качестве поручителя заемщика. Банк имеет определенный процент за предоставле­ние гарантий предпринимателю, а предприниматель в данном случае может рассчитывать на получение довольно крупной суммы для реализации коммерчес­кого проекта, не обладая при этом достаточным залоговым обеспечением.

В дальнейшем по мере накопления материала мы намерены на страницах данного информи­ровать предпринимателей о том, каким образом имеющие место проблемы будут решаться на прак­тике.

Наряду с этим  развиваются внутренние  банковские  процедуры, позволяющие  поддерживать значительную долю   высококачественных кредитов в портфеле активов. В настоящее время банк  возобновил операции  внешнеторгового  финансирования своих клиентов и приступил  к разработке  продуктов  долгосрочного  финансирования, за счет собственных средств, так и путем привлечения  иностранных партнеров. Близится к завершению  работа по привлечению  синдицированного займа, минимальный  размер которого составляет  50 млн. Долларов США сроком на 1 год с опционом продления на 6 месяцев. В планах  банка выход  на международные рынки капитала путем  выпуска  свободных  еврооблигаций и Американских депозитарных расписок.

Одним из методов возможного решения данного вопроса является применение  факторинга.

Факторинг (англ. factoring от factor-агент, посредник) – это сравнительно но­вый вид услуг в области организации расчетов, разновидность торгово-комиссионных операций, сочетающихся с кредитованием обо­ротного капитала клиента. Такие операции проводят специальные факторинговые фирмы, которые, как правило, тесно связаны с банками или являются их специализированными филиалами и ком­паниями. В коммерческих банках РК эти операции осуществляют факторинговые отделы, работающие на принципах хозяйственного расчета. Договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг) является новым для казахстанского законода­тельства. Его конструкция была разработана с учетом международного опыта осуще­ствления подобных финансо­вых операций. В настоящее время указанные правоотно­шения регулируются Конвенци­ей УНИДРУА о международном факторинге (Оттава, 28 мая 1988 г.). Однако она имеет ог­раниченное применение.

Во-вторых, она рати­фицирована незначительным чис­лом государств и, следовательно, не получила всеобщего применения. Республика Казахстан не является участницей этой конвенции.

Учитывая перечисленные недо­статки, Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮН-СИТРАЛ) в настоящее время за­нимается подготовкой проекта конвенции об уступке при финан­сировании под дебиторскую за­долженность

В материалах Комиссии ООН по праву международной торгов­ли договор, аналогичный догово­ру финансирования под уступку денежного требования, именуется  «финансированием под уступку дебиторской задолженности».

Финансирование под дебитор­скую задолженность включает фак­торинг, форфейтинг, секьюритизацию, проектное финансирование и рефинансирование, но не ограни­чивается ими.

Термин «факторинг» происхо­дит от английского слова factor маклер, посредник. Это не случайно.

Во – первых, конвенция регули­рует часть операций по фи­нансированию под уступку тре­бований, охватываемых понятием факторинга; не распространяется она и на продажу потребительской задолженности, а также коммерчес­кие долговые обязательства, не яв­ляющиеся денежными и вытекаю­щие из контрактов купли-продажи товаров (ст.1).

Факторинг является, безусловно, посреднической опе­рацией, Факторинг впервые возник в США в конце XIX в., а затем распространился в промышленно развитых странах Западной Евро­пы. Особенно широко его начали применять коммерческие банки стран Запада в 70-90 годах. К на­чалу 90-х годов общее число действующих факторинговых компа­ний возросло в 3,6 раза, причем в их совокупном платежном оборо­те в 2 раза уменьшилась доля США и в 1,5 раза возросла доля стран Западной Европы.           

Советское законодательство, а позднее казахстанское до недав­них пор не содержали в себе по­ложения, регулирующие отношения факторинга. Только с интеграци­ей в мировое сообщество, разви­тием рыночных отношений, зако­нодательства и, в частности, принятием Общей части Гражданского кодекса встала острая необ­ходимость развития такого рода институтов.

Гражданский Кодекс Республи­ки Казахстан (Особенная часть), введенный в действие с 1 июля 1999 года, посвятил целую главу по факторингу. В пункте 1 статьи 729

ГК РК говорится, что по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать деньги в рас­поряжение другой стороны (клиента), а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту ;вое денежное требование к третьему лицу, вытекающее из отно­шений клиента (кредитора) с этим рейтингом лицом (должником).

В настоящее время факторинг все  больше используется как для финансирования в банковской сфере. Факторинг начинает использоваться в международных расчетах. Так, недавно в Российссой Федерации была создана Во­сточно-Европейская факторинго­вая ассоциация, которая в большей степени «отошла» от понятий­ного аппарата, используемого в конвенциях ООН, Гражданских ко­дексах Российской Федерации и Республики Казахстан. Правила факторинговой деятельности, утвержденные этой же ассоциаци­ей, регулируют «факторинговые контракты», под которыми понима­ются контракты, в соответствии с которыми одна сторона (постав­щик) передает или обязуется пе­редать другой стороне (фактор-фирме) денежные требования по­ставщика к третьему лицу с це­лью финансирования поставщика (или без финансирования постав­щика), а также выполнения в ин­тересах поставщика по меньшей мере одной из функций:

• административное управле­ние дебиторской задолженностью;
• взимание дебиторской за­долженности;
• защита от риска неплатежа дебиторов.

При этом субъектами выступа­ют: поставщик — сторона, которая выставляет счет на поставляемый товар или оказываемые услуги, дебитор — сторона, которая несет обязательство по погашению за­долженности, возникшей из по­ставки ей товаров или оказания услуг; экспорт-фактор (экспортная фактор-фирма) — сторона, которой поставщик уступает денежные тре­бования в соответствии с факто­ринговым контрактом; импорт-фактор (импортная фактор-фир­ма) — сторона, которой экспорт-фактор уступает денежные требо­вания в соответствии с правила­ми факторинговой деятельности. При всей достаточной сложности факторинга он не мог быть более усложнен и нагроможден новыми терминами и схемами, которые вполне могут дать возможность к неправомерному применению фак­торинга и превратить его в так называемый «инструмент по вы­биванию денег». Сама схема, предложенная ассоциацией, была настолько усложнена, что исполь­зование ее в практике затрудни­тельно. Хотя, безусловно, данная ассоциация при всех ее недостат­ках должна сыграть свою положи­тельную роль на пути к дальней­шему совершенствованию факто­ринговых отношений.

Нормативно-правовая база, ре­гулирующая отношения факторин­га, подлежит дальнейшему разви­тию. При этом крайне важно при­менить опыт мирового сообщества, который до сих пор работает над совершенствованием этого инсти­тута. Это, в свою очередь, могло бы дать дополнительный толчок к дальнейшему интегрированию Республики Казахстан в мировую экономику как равноправного чле­на мирового сообщества.

Факторинговые операции заключаются в том, что банк по­купает у своих клиентов их требования к дебиторам, оплачивая им от 70 до 90% требований в виде аванса и уплаты остающейся части (за вычетом процента за кредит) в строго обусловленные сроки, независимо от поступления платежа от дебиторов. В современных условиях коммерческие банки могут определить финансовый риск при покупке требований, так как они распо­лагают информацией о финансовом положении большинства предприятий, в том числе и зарубежных. Это возможно благо­даря существованию в промышленно развитых странах обшир­ной компьютерной информационной сети крупных банков, со­трудничающих между собой. В рамках данной системы банки готовы предоставлять своим клиентам всевозможную бухгалтер­скую, статистическую и другую информацию.

Факторинг является универсальной системой финансового обслуживания клиентов, так как последние могут не вести бух­галтерского учета своих требований, не заниматься проверкой платежеспособности своих покупателей и способны аккумули­ровать необходимые им ликвидные средства. Банки могут регу­лярно информировать клиентов о платежеспособности покупа­телей, брать на себя гарантиюи за платежи в зарубежных стра­нах, а также соответствующие риски в случае неплатежеспособ­ности покупателей. В свою очередь банкам выгодно проводить эти операции из-за их высокой доходности. Стоимость факто­ринговых услуг составляет в развитых промышленных странах от 0,75 до 3% годового оборота в зависимости от размера акци­онерного капитала, финансового положения клиента, вида про­дукции, объема работы и т.д.

Мировой опыт формирования рынков ипотечного кредитования показывает, что оно представляет собой сложнейшее экономико-правовое образование. Эффектив­ность его деятельности зависит от многих экономических, психоло­гических и юридических факто­ров. Причем наличие четко пропи­санных правовых норм, касаю­щихся ипотечного кредитования, является необходимым условием организации и обеспечения функ­ционирования ипотечного рынка. Правовые институты, обеспечива­ющие регулирование отношений, возникающих в этой сфере, весь­ма сложны и многообразны. Их становление связано с решением труднейших теоретических и прак­тических проблем.

В настоящее время на различ­ных уровнях рассматриваются сложившиеся в мировой практике модели ипотечного кредитования для дальнейшего их внедрения в РК. Среди этих моделей можно выделить американскую двухуров­невую модель ипотечного кредито­вания. Суть ее состоит в том, что ипотечные кредиты, выданные на первичном ипотечном рынке, пе­реуступаются специально создан­ным агентствам. Причем речь идет об ипотечных кредитах, соответ­ствующих строгим стандартам агентств. Последние могут посту­пить с полученными ипотечными кредитами различными способами:

• переуступить на вторичном рынке инвесторам;
• сформировать из единообраз­ных ипотечных кредитов пулы и продать вторичным инвесторам эти пулы или права участия в них,
• выпустить ипотечные ценные бумаги.

За счет формирования пулов ипотек кредитные риски, не по­крытые страховкой, гарантиями и т.п., распределяются между всеми составляющими пул кредитами, и соответственно, приобретателями участия в пуле.

При уступке ипотечного креди­та банк, выдавший кредит, может оставить за собой право обслужи­вания его, но это не обязательно.

Государственные организации выдают гарантии по отдельным видам ипотечных кредитов и спо­собствуют получению льготных ипотечных кредитов определен­ным категориям граждан.

Механизм двухуровневой мо­дели вторичного рынка ипотечно­го кредитования сложен и требует огромных затрат на свое содержа­ние. Это, в свою очередь, влечет удорожание кредитных средств для заемщика.

Наряду с безусловными поло­жительными сторонами америка­нского опыта существует и ряд не­достатков. И самый основной из них — это невозможность четкого и эффективного регулирования построенного по англо-американ­ской модели рынка ипотечного кредитования в рамках континен­тальной системы права.

Кроме того, система вторично­го рынка ипотечного кредитова­ния в США в силу особенностей системы права регулируется не только законами, но и обширней­шей судебной практикой, воспол­няющей пробелы законодательства. В условиях континентальной правовой системы этого достичь невозможно. Поэтому при выра­ботке модели вторичного ипотеч­ного рынка Казахстана и разработке соответствующих механизмов его функционирования следует особо тщательно подбирать правовые конструкции.

Гораздо ближе Казахстана одно­уровневая модель вторичного ипотечного рынка Германии, суть ко­торой состоит в том, что банк, выдавший ипотечный кредит, само­стоятельно рефинансирует ипо­течные кредиты за счет выпуска ценных бумаг облигационного типа — закладных листов. Выпуск и обращение листов регулируют­ся специальным законодательст­вом и отличаются от регулирова­ния выпуска облигаций. Деятель­ность эмитентов закладных лис­тов, как правило, законодательно ограничена выдачей ипотечных кредитов и иными операциями, характеризующимися невысокой степенью риска. Выпускать цен­ные бумаги, именуемые «заклад­ной лист», не может ни один эми­тент, кроме поименованных в за­коне. Деятельность ипотечных банков строго контролируется го­сударством и органами банковского надзора. Основными досто­инствами такой модели служат ее легкая интегрируемость в национальное законодательство; деше­визна ее организации и контроля над ней по сравнению с двухуров­невой моделью; отсутствие необ­ходимости страховать кредитно-финансовые риски, прибегать к услугам рейтинговых агентств, а также отсутствие затрат на выпла­ту агентских вознаграждений обслуживающим кредит банкам и т.п., что в конечном счете суще­ственно снижает стоимость креди­та для заемщика. Кроме того, од­ноуровневая модель более проста в законодательном регулирова­нии. Для ее функционирования, правда, требуется принятие право­вых актов на федеральном уров­не, но с учетом того, что граждан­ское, банковское законодатель­ство и законодательство о ценных бумагах отнесены к компетенции РК, непреодолимых препятствий на этом пути нет.

Однако на сегод­няшний день основная проблема, препятствующая принятию подоб­ной системы, заключается в неус­тойчивости экономической ситуа­ции в Казахстане. В этих условиях не­стабильным является положение эмитентов закладных листов. По­скольку для нормальной работы рынка необходима уверенность вторичных инвесторов в надежно­сти и ликвидности приобретаемых ими ценных бумаг. В этой связи может потребоваться дополнитель­ное обеспечение таких ценных бу­маг, а именно:

• легальная защита прав вто­ричных инвесторов;
• нормативы по экономической стабильности ипотечных кредито­ров и выпускающих ипотечные ценные бумаги юридических лиц;
• система государственной под­держки вторичного ипотечного рынка.

Наличие названных инстру­ментов актуально вообще, а пос­ле кризиса, произошедшего осе­нью 1998 года на отечественном рынке ценных бумаг, в особенно­сти. Поэтому, принимая во внима­ние сказанное, а также другие не менее важные обстоятельства, оп­тимальным вариантом для созда­ваемого казахстанского вторичного ипотечного рынка было бы соче­тание указанных двух систем вто­ричного рынка ипотечного жи­лищного кредитования.

 

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

 

В пункте 1 статьи 299 ГК устанавливается обширная сфера примене­ния залога как способа обеспечения исполнения обязательства вообще и не упоминаются какие-либо договорные действия, подлежащие безуслов­ному исполнению, но не подпадающие под юрисдикцию залоговых правил. Подобных исключений из принципа универсальности залого­вой сделки гражданское законодательство РК не знает. Поэтому вызы­вает категорическое несогласие утверждение Е.Б. Осипова о том, что нельзя залогом обеспечить исполнение обязательства в натуре, например, обязательство по предоставлению в аренду жилого или производственного помещения или поставки определенной продукции3.

Обратимся к судебной практике. Пункт 4 упомянутого выше поста­новления пленума ВАС гласит:

По смыслу законодательства залогом может быть обеспечено любое дей­ствительное по закону (т.е. заключенное, исполненное и никем не ос­поренное — Д. Б.) обязательство.

Значит, в дополнение к любому договорному правоотношению, названному в главах 25-46 Особенной части ГК, может быть составле­но залоговое соглашение.

Данный вывод подтверждается и лексическим анализом формулиров­ки такой способ обеспечения исполнения обязательства, содержащейся в части 1 пункта 1 статьи 299 ГК.

В «Толковом словаре русского языка» среди множества смысловых оттенков слова «такой» представлено одно из толкований, наиболее при­мечательное в контексте неограниченных обеспечительных возможностей залога: «такой» — определительное местоимение, употребляемое для уси­ления степени качества. Такой — значит, какой? Ответ на вопрос со­впадает в рамках вышеуказанного контекста с легальным значением за­лога: обеспечивающий исполнение любого договорного обязательства.

Е.Б. Осипов продолжает: Но в то же время, если по обеспечиваемому залогом обязательству, предусматривающему исполнение в натуре, напри­мер, договору аренды или поставки, возникли убытки или предусмотрена уплата неустойки в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения ус­ловий договора, то залог будет обеспечивать именно возмещение убытков или уплату неустойки.

Позволим себе не согласиться и с этим утверждением. Во-первых, в соответствии с пунктом 1 статьи 302 ГК кредитор-залогодержатель и должник-залогодатель имеют право предусмотреть в дополнительном до­говоре условие, согласно которому залог обеспечивает лишь определен­ную часть долга (напр., в договоре перевозки — расходы перевозчика по доставке груза до места назначения). При этом вознаграждение кредитора, его из­держки по содержанию заложенного имущества и т.д. могут не вклю­чаться в стоимость предмета залога (т.е. не обеспечиваться залогом), по­скольку оплачиваются заранее.

Залогом обеспечивается не только любое договорное правоотноше­ние, но и в рамках сделки — отдельное обязательство (напр., по доставке имущества в определенный срок, выполнению работ в определенном месте, выплате процентов по кредиту с соблюдением периодичности платежей и т.д.).

Изучив  тему: «Залог как способ обеспечения в кредитовании предпринимательской деятельности (на примере Семипалатинского  филиала  народного банка Республики Казахстан)» установлено, что формирование рынка – процесс многоплановый. Требуется взаимодействие многих составляющих, одной из которой является  становление и развитие  предпринимательства.

В настоящее время данный вопрос включен  как один из важнейших  в программу демонополизации  экономики.  Предпринимательство создают  благоприятные условия для оздоровления экономики: развивается конкуренция, идет насыщение рынка товарами и услугами,  создаются дополнительные рабочие места, расширяется потребительский  сектор, лучше используются местное сырье и ресурсы.

Для осуществления своей предпринимательской деятельности необходимы денежные средства. Данные средства, как показывает анализ,  в банках взять очень трудно. Для решения данного вопроса многими банками осуществляется  определенные направления.

Социальная функция  предпринимательства состоит в том, что они могут поглощать незанятую рабочую силу, снижать социальную напряженность, безработицу. Поэтому развитие предпринимательства – это наиболее дешевый путь к рынку, закладывающий глобальные основы ресурсосберегающего экономического роста в стране.

Предпринимательская структура, наиболее зависимая от  колебания рынка, нуждается в разнообразной поддержке.  

Об этом свидетельствует тот факт что при анализе коммерческих банков, установлено, что доля кредитования предпринимательства составляет 0,6% от общего количества кредитов. На эту ситуацию влияет множество факторов:

1. Отсутствие залогового ликвидного имущества у предпринимательства
2. Большая степень риска кредитных ресурсов, из – за отсутствия опыта ведения  предпринимательскими структурами
3. Отсутствие законодательной базы в целом в государстве.

Для решения проблем  с кредитованием  предпринимательства необходимы государственные программы, в частности:

1. Предоставления гарантий государством, как обеспечения кредитными ресурсами;
2. Развитие залоговых операций  на примере Семипалатинского   филиала Народного банка.
3. На первых порах становления предприятий разработать систему государственных заказов – как залог возвратности кредитов.

Следовательно, выделение кредита – не самый важный вопрос в данной проблеме. Основной вопрос – государственная поддержка, в форме залога и государственных заказов.

При  анализе видов банковских услуг установлено,  что в настоящее время идет форсирование Семипалатинским Филиалом направления на оказание  банковских услуг, особенно  по осуществлению залоговых обязательств и оказания  существенной помощи для получения кредита.

Так в качестве  залоговых льгот  Народным Банком  разрешено ставить в залог подержанные автомобили, осуществляется лизинговые операции, гарантии Народного банка..

По типу «кредитные услуги» классифицируются по следующим признакам:

• в зависимости от получателя (государственные предприятия; акционерные общества и товарищества; граждане, занимающиеся индивидуальной трудовой деятельностью: другие банки; прочие хозяйства);
• по обеспечению (обеспеченные, необеспеченные, доверительные);
• по сроку погашения (краткосрочные, долгосрочные, среднесрочные);
• по методу погашения (разовые, в рассрочку).

Более детальная классификация позволяет выделить эмиссионные, торговые, доверительные, залоговые. Кроме того, по принципу осуществления услуги делятся на 1-е, производимые за счет клиента и на 2-е за свой счет.

Однако кредитование сопряжено с риском. Для ликвидации последствия  рисков применяется прогрессивные методы залоговых операций, одними из первых которые стали применять Семипалатинский филиал Народного банка.

На инвестиционную деятельность банка, прежде всего, влияет недостаток собственных средств. Кроме того, необходимо определить приоритетные сферы, куда действительно выгодно и нужно помещать средства.

Анализируя деятельность Семипалатинского Филиала Народного Банка за ряд лет можно прийти к выводу, что развитие банковских услуг, хотя и идет быстрыми темпами. Развиваются те виды залоговых операций, которые другие банки до настоящего времени не получают должного внимания.

Следует отметить, что, отдельные банковские услуги, широко применяемые за рубежом начали применяться в ОАО «Народный Банк  Казахстана», его Семипалатинском филиале.

 Семипалатинский  филиал развивает такие  виды залоговых операций, которые  имеют  социальное направление.

Рост кредитования  экономики оценивается  не  только  количественно, но  и качественно   и  в  этой  связи  следует  подчеркнуть  грамотную  работу Семиапалатинского филиала Народного Банка,  направленную  на  снижение  доли  плохих  займов.

ОАО «Народный Банк Казахстана», как орган регулирования, прилагал усилия к тому, чтобы придать нужное направление происходящим изменениям в областях и филиалах.  Некоторые процессы уже идут. Все перечисленные мероприятия будут способствовать увеличению услуг  малыми предприятиями и получению доходов  Народного банка.

 

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

 

1. Конституция Республики Казахстан.
2. Закон Республики Казахстан «О банковском деле»
3. Гражданский Кодекс Республики Казахстан. – А., 2002.
4. Гражданский Процессуальный Кодекс Республики Казахстан. – А., 2002.
5. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона «О хозяйственных товариществах»;
6. Указ Президента Республики Казахстан «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан»;
7. Положение о порядке регистрации, аннулирования эмиссий акций и утверждения отчета об итогах выпуска и размещения акций в Республике Казахстан.
8. Временная инструкция о порядке прохождения экспертизы в Национальном Банке Республики Казахстан проспектов на выпуск акций и облигаций, эмитируемых банком и организациями, осуществляющие отдельные виды операций на территории Республики Казахстан.
9. Осиное Е.Б. Залог как право, производное от права собственности // Кн. Право и собственность в РК. — Алма-ты, 1998.-С.201;
10. Комментарий к ГК РК. А., 1998 г.
11. Гражданское право, (под редакцией Ю.К. Толстого и А.П. Сергеева). — С- Пб. 1996
12. Гражданское право. Учебник для вузов. Издат. КазГЮА. Алматы – 2001.
13. Алексеев С.С. “Государство и право”. М.1996.
14. Сулейменова М.К. Гражданское право РК. Алматы, 1998г.
15. Бекжанов С. «Правовое государство» Алматы 1998 С.21.
16. Гражданское право. Том 1. Издательство “БЕК”, Москва 1993 г.
17. Калпин А.Г., Масляев А.И., Гражданское право, часть 1, Учебник, М.,
18. Комментарий части первой Гражданского кодекса РК А.,1995
19. В.П. Грибанов. Сроки в гражданском праве. М., 1967
20. О.А. Красавчиков. Советское гражданское право. М., “Спарк”, 1995
21. В.А.Ойгензихт. Воля и волеизъявление. Душанбе, “Дониш”, 1983
22. Е.А.Суханов. Гражданское право в 2-х томах. Том 1,2., М., “Бек”, 1994
23. Г.Ф.Шершеневич. Учебник русского гражданского права. М., “Бек”, 1994
24.  
25. Банковское дело. Алматы. « Каржи – Каражат», 1998г. Сейткасимов Г.С.
26. Ершов М. В. Валютные механизмы в современном мире. Москва 2000 Год.
27. Жуков. Е. Банки и банковские операции. 1997 год. ЮНИТИ.
28. Колесников В. И. Кроливецкая Л. П. Банковское  дело. Москва. Финансы и статистика.. 1998 год.
29. Бланк И. А. Инвестиционный менеджмент .  Киенв, 1995 год.
30. Макарова. Коммерческие банки   и их операции.  М. Банки и биржи, ЮНИТИ, 1995 год.
31. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона «О национальном банке Республики Казахстан» от 3 марта 1995 г.
32. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона « О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» от 31 августа 1995 г.
33. Коттер. Рид Партер. Коммерческие банки. Управления и операции, Москва, 1991 г.
34. Лаврушин О.И. Банковское дело, Москва, 1992 г.
35. (Статья из газеты) — Мажитов Д. Современная банковская система Республики Казахстан / / Азия — экономика и жизнь -1997 — январь (2) —
36. Арынов Е.М. Банки Казахстана на внутреннем финансовом рынке, Алматы: ИРК, 1996,140 с.
37. Народный банк Панорама — 1996 — 7 июня (№ 22) -с.8.
38. Абдыкалыков Т.А. Финансирование капитального строительства / / Бюллетень бухгалтерии -1996 — № 46 — с. 12-17.
39. Баяхметов Т. Инвестиции в условиях рынка. Алматы, 1996, 264 с.
40. (Статья из газеты) — Чиненков А.В. Банковские кредиты и способы обеспечения залоговых обязательств / / Бухгалтерия и банки — 1996 — № 4 -с.51.
41. (Статья из книги) — Бочаров В.В. Коммерческие банки на рынке инвестиций. Алматы: ИРК, 1996, с.41-45.

1 Ожегов С.И. и Шведона Н. Ю. Толковый словарь русского языка. — 4-е изд., доп. — М.. 1998.-С.757.

2 В науч. литературе и законодательстве лицо, представляющее кредитору за должника предмет залога, иногда именуется вещным поручителем (см., напр.: Осиное Е.Б. Залог как право, производное от права собственности // Кн. Право и собственность в РК. — Алматы, 1998.-С.201; см. также: п. 7 cm. J/9FKPK; п. I ст. 6, подп. 1 п. I cm.

 1 Сатылганов К. Стратегия на лидерство. Деловая неделя. 1 мая.2002 г.

1 Смагулов К. Стратегия на лидерство.  Деловая неделя. 20 марта 2002 г. С2.

3 ¹⁹ Осипое Е.Б. Указ. раб. — С.201.