план
введение
Глава 1. Предмет международного частного права
Глава 2. Общая характеристика источников международного частного права
заключение
Список использованной литературы
введение
Природа международного частного права (Private International Law, droit international prive, Internationales Privatrecht) остается, как и прежде, предметом дискуссий. Разброс мнений необычайно широк. Разнообразны и нередко противостоят друг другу доводы, выдвигаемые в их обоснование. И все же наиболее убедительной представляется позиция, основывающая разграничение отраслей права и определение отраслевой принадлежности международного частного права на традиционных критериях предмета и метода правового регулирования.
К сожалению, в спорах о природе международного частного права эти критерии не всегда оказываются должным образом востребованными.
Сопоставление и анализ различных точек зрения позволяют принять как наиболее соответствующую упомянутым критериям позицию, занятую выдающимися представителями отечественной правовой науки — И. С. Перетерским и Л. А. Лунцем.
«Международное частное право, — писал И. С. Перетерский, — изучает отношения гражданско-правовые. Но это не значит, что международное частное право является лишь частью гражданского права. Специфическим отличием гражданско-правовых отношений, включаемых в международное частное право, является то обстоятельство, что международное частное право изучает лишь особую группу гражданско-правовых отношений, которые имеют международный характер».
И. С. Перетерский и Л. А. Лунц относили к сфере международного частного права не только собственно гражданско-правовые, но также семейные и трудовые отношения, регулирование которых осуществляется с использованием категорий цивильного права (правоспособность, дееспособность, договор и др.). «Следовательно, — заключал Л. А. Лунц, — международное частное право как отрасль права и отрасль правоведения есть область отношений гражданско-правового характера в указанном широком смысле слова, возникающих в международной жизни».
Взгляды И. С Перетерского и Л. А. Лунца были поддержаны и развиты рядом отечественных ученых в известных работах, посвященных проблемам международного частного права.
Основываясь на этих взглядах, обозначим главные составляющие в определении природы международного частного права, его место в системе права. Таким образом, мы как бы забегаем вперед, предвосхищаем конечные выводы. Ведь с первых страниц этой книги читателю должно быть понятно, в каких «измерениях» рассматривается автором удивительно сложный и необычайно привлекательный мир международного частного права, каково содержание этого вызывающего дискуссии понятия.
Глава 1. Предмет международного частного права
Итак, международное частное право:
регулирует частноправовые отношения (отношения гражданско-правового характера в широком смысле слова), возникающие в условиях международной жизни;
имеет свой предмет и свой метод регулирования;
является отраслью частного права, отраслью внутригосударственного права;
тесно связано с гражданским правом (точнее было бы сказать: многие институты международного частного права являются как бы продолжением институтов гражданского (семейного, трудового) права, в определенной мере производны от этих институтов, но в силу своего международного «происхождения», «внутреннего» и «внешнего» своеобразия не сливаются с ними и не растворяются в них);
тесно связано с международным правом, но не является его частью (принципиально важно признание единства исходных начал международного публичного права и международного частного права, все возрастающего значения международно-правового начала для становления и совершенствования институтов международного частного права).
В обзоре взглядов на природу международного частного права, приведенном в сноске на стр. 6-7, сказано о различиях в оценке сторонниками «цивилистической» концепции происхождения международного частного права степени его самостоятельности, обособленности как отрасли права. Продолжая эту тему, заметим, что в учебнике Л. А. Лунца, Н. И. Марышевой, О. Н. Садикова делается вывод о том, что «…международное частное право следует отнести к тем правовым сферам, в которых в недалеком будущем возможно образование и признание наличия новых отраслей права»1. Применительно к международному частному праву оценка этого процесса как в основном состоявшегося, на наш взгляд, не кажется сегодня преждевременной.
Иногда предмет международного частного права определяется как гражданские (трудовые, семейные) отношения, как бы «пересаженные» на международную «почву». Однако при таком механическом подходе не учитываются сложность и своеобразие рассматриваемых явлений. В то же время гражданско-правовые «корни» отношений, регулируемых международным частным правом, очевидны, как очевидна и принадлежность этих отношений к международной «среде». В области международного частного права много необычного, отличного от того, с чем мы встречаемся во внутренней правовой жизни любой страны: особые фактические обстоятельства, свои «сюжетные линии», проблемы и способы их решения.
Иностранный турист, здоровью которого в результате автомобильной катастрофы в период пребывания его в России причинен вред, предъявляет в российском суде иск к владельцу автомобиля о возмещении вреда, требуя взыскания, в частности, понесенных им в своей стране расходов на лечение, исчисленных по правилам, действующим в этой стране.
Суд в России рассматривает иск о взыскании алиментов на содержание ребенка, родившегося в полигамном браке, который был заключен в одной из восточных стран в соответствии с местным правом.
За границей умирает постоянно проживавший в зарубежной стране российский гражданин, оставляя после себя в этой стране и в России имущество, на наследование которого претендуют близкие умершего — российские и иностранные граждане.
Своеобразны не только ситуации, но и правовые средства, к которым обращаются суды и иные правоприменительные органы, рассматривая вопросы в области международного частного права.
Арбитражный суд, рассмотрев спор между польским и российским акционерными обществами о взыскании задолженности за товар, отгруженный в соответствии с заключенным ими контрактом, разрешил его на основе положений Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.
В другом случае арбитражный суд при разрешении спора, связанного с международной воздушной перевозкой, применил нормы Конвенции для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок, 1929 г. (с учетом последующих изменений).
Рассмотрев спор по контракту, заключенному между фирмой США и российской фирмой на поставку товаров из США, Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РК, исходя из ст. 166 Основ гражданского законодательства 1991 г., определил в качестве права, применимого к отношениям сторон (в отсутствие выбора права сторонами), материальное право страны продавца — Единообразный торговый кодекс США.
Обращаясь к упомянутым ситуациям мы, казалось бы, встречаемся с уже знакомыми нам институтами гражданского (семейного) права/Нельзя не вспомнить при этом правила ст. 2 ГК РК, в которой определяются отношения, регулируемые гражданским законодательством. И тем не менее не составляет труда отличить все эти и подобные им ситуации от ситуаций, возникающих в рамках внутреннего гражданского оборота. Каждый из приведенных примеров был бы невозможен в отсутствие международных контактов, международного общения, всего того, что принято называть международной жизнью.
Но что означает указание на международный характер рассматриваемых отношений? Как известно, в международном публичном праве содержание такого указания раскрывается посредством понятий «межгосударственные», «межвластные» отношения. Иное значение приобретает слово «международные» при характеристике отношений, составляющих область международного частного права. Происхождение этих отношений носит, как уже отмечалось, частноправовой характер. Международными они называются постольку, поскольку возникают в условиях трансграничного (т. е. выходящего за. рамки правовой системы какой-либо одной страны) общения субъектов частного права, формируя в совокупности международный гражданский обмен. В результате каждое такое отношение обретает в своем фактическом составе иностранный (международный) элемент, а вместе с ним возникает и так называемый коллизионный вопрос: право какого государства подлежит применению к данному отношению.
За «сухим», невыразительным термином «иностранный элемент» — разнообразие ситуаций, характерных для международного частного права. Что значит он на практике?
Распространено заблуждение сводить проявления иностранного элемента лишь к случаям участия в отношениях иностранных субъектов права. В действительности же проявления иностранного элемента могут быть свойственны широкому кругу обстоятельств, составляющих основу многих правовых, экономических, социальных связей (как, например, в случаях определения постоянного или преимущественного проживания гражданина, установления государственной принадлежности юридического лица). Тем не менее доктриной и практикой выделяются обычно три «ипостаси» иностранного элемента:
субъект отношения — иностранный гражданин, иностранное юридическое лицо или (что не является характерным для частноправовых отношений) иностранное государство;
объект отношения находится за границей;
юридический факт, вследствие которого возникает, изменяется или прекращается отношение, имеет место за границей.
Соответствующие проявления иностранного элемента характеризуют, например, отношения, связанные с заключением российским участником внешнеторговой деятельности внешнеторгового контракта, открытием за границей наследства в пользу российского гражданина, постоянно проживающего в России, заключением россиянином брака за рубежом. Заметим, что проявления иностранного элемента могут осложнять отношения, регулируемые международным частным правом, как «поодиночке», порознь, так и в разных сочетаниях.
Глава 2. Общая характеристика источников международного частного права
Под источниками права принято понимать внешние формы права. «В правовой доктрине формы, с помощью которых государственная воля становится правовой нормой, обозначаются условным термином «источники права»1.
Содержание международного частного права определяется системой его источников, к которым в Казахстане относятся ее Конституция, международные договоры и законодательство, а также признаваемые в Казахстане обычаи. Дуализм внутренних и внешних источников международного частного права — продолжение особенностей регулируемых им отношений.
В отличие от стран общего права, основывающегося на системе судебных прецедентов, в Казахстане судебные решения не рассматриваются как источник права. Вместе с тем возрастает значение судебной практики в формировании норм права, что определяет усиливающийся интерес к ее изучению и обобщению.
В последние годы состав российских законодательных актов — источников международного частного права существенно изменился. Определение действующего законодательства как законодательства «переходного периода» в полной мере относится и к массиву нормативных предписаний, принадлежащих к сфере международного частного права. Негативные особенности их — неурегулированность ряда актуальных проблем, множественность пробелов, затянувшийся период их восполнения, существование наряду с недавно принятыми российскими актами устаревших в значительной мере союзных решений.
Другая примета, но уже позитивного свойства, характерна для внешних источников международного частного права. Речь идет о все более расширяющейся сфере воздействия международно-правовых договоров на международные коммерческие отношения и международный гражданский оборот в целом. Развитие и обновление таких отношений, потребность в защите прав и законных интересов субъектов международного частного права обусловливают необходимость всестороннего совершенствования применяемых в этой области международно-правовых инструментов. С принятием в составе норм Конституции РК правила о включении общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РК в правовую систему Казахстана, обращение к нормам этих договоров для обоснования принимаемых решений занимает все более заметное место в судебной практике.
При рассмотрении источников международного частного права не могут быть обойдены вниманием и средства так называемого негосударственного регулирования. Вырабатываются они самими участниками коммерческого оборота или негосударственными организациями и носят рекомендательный характер. Средства негосударственного регулирования многочисленны (своды единообразных правил, общие условия, типовые контракты, кодексы поведения, руководства по совершению сделок и др.) и вряд ли могут быть поименованы в законченном перечне. Расширение рамок негосударственного регулирования в сфере, где действуют начала свободы договора, автономии воли и имущественной самостоятельности участников коммерческого оборота, диспозитивности, представляется естественным. Этому в немалой степени содействуют гибкость средств негосударственного регулирования, их способность к быстрым, отвечающим интересам оборота изменениям.
Сходный механизм применения, основывающийся на ссылке в контракте, свойствен и имеющим факультативный характер актам, разрабатываемым некоторыми межгосударственными организациями и их рабочими органами.
Закон предписывает судам и иным правоприменительным органам при установлении содержания норм^иностранного права принимать во внимание доктрину в соответствующем иностранном государстве (ст. 157 Основ гражданского законодательства 1991 г.; ст. 166 Семейного кодекса РК).
Резолюции международных организаций, если иное специально и должным образом не оговорено, не создают юридических обязательств для участвующих государств. В ч. 4 ст. 15 Конституции РК, включающей общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РК в состав правовой системы РК, резолюции международных организаций не упоминаются.
Юридически обязательные для государств решения могут приниматься Советом Безопасности ООН. Такие решения, рассматриваемые как обязательства по Уставу ООН, могут включать требования, подлежащие реализации в деятельности государственных учреждений, промышленных, торговых, финансовых, транспортных и иных предприятий и организаций, а также частных лиц. Выполнение требований, содержащихся в резолюциях Совета Безопасности ООН, осуществляется в Казахстане на основе актов Президента РК. В законе «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» предусмотрено: участие Казахстана в международных экономических санкциях в отношении одного государства или ряда государств и введение этих санкций в действие определяются указами Президента РК.
Список использованной литературы
- Богусловский М.М . Международное частное право: Учебник. – М., 1998.
- Внешнеэкономическая деятельность: международное частное право и российское законодательство М., 1997.
- Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садинов А.Н. Международное частное право. – М., 1984.
- Лунц Л.А. Курс международного частного права. Общая часть. – М., 1973.
- Международное частное право: современные проблемы. Атв. ред. М.М. Богуславский. – М., 1994.
- Международное частное право: сборник документов. – М., 1997.
- Перетерский И.С., Крылов С.Б. Международное частное право. – М., 1959.