Дипломная работа. Новые виды договоров по гражданскому праву Республики Казахстан

СОДЕРЖАНИЕ

 

ВВЕДЕНИЕ……………………………………………………………………..

 

ГЛАВА 1 ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА КОМПЛЕКСНОЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ЛИЦЕНЗИИ……….

• Формы и виды франчайзинга……………………………………………..
• Правовое регулирование договора комплексной предпринимательской лицензии……………………………………………………………………

 

ГЛАВА 2 ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРА КОМПЛЕКНОЙ- ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ЛИЦЕНЗИИ……………………………..

 

ГЛАВА 3 ОСНОВАНИЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ, ИЗМЕНЕИЯ И ПРЕКРАЩЕНИЯ ДОГОВОРА КОМПЛЕКСНОЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНО

3.1 Форма и регистрация договора комплексной     предпринимательской лицензии………………………………………………………………………..

3.2 Продление и перезаключение договора комплексной     предпринимательской лицензии……………………………………………..

3.3 Прекращение договора комплексной предпринимательской лицензии……………………………………………………………………….

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ……………………………………………………………….

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ……………………………………………………

ПРИЛОЖЕНИЕ…………………………………………………………..…..

 

 

ВВЕДЕНИЕ

 

Сегодня в Казахстане уже никого не удивить товарами и услугами, обозначенными известнейшими товарными знаками таких фирм как «Кока-Кола», «Адидас», «Ксерокс», «Шелл», «Макдональдс» и многих других. Эти товарные знаки однозначно ассоциируются у нас с определенным производителем, имеющим высокую репутацию, и косвенно указывают на высокое качество товаров и услуг.

 Одним из эффективных каналов дистрибуции, по которому эти товары распространяются внутри стран и по всему миру, является малоизвестный у нас франчайзинг. Если обратиться с вопросом “Что такое франчайзинг?” к нашим соотечественникам, вряд ли наберется и 10% тех, кто сможет уверенно объяснить суть данного явления. Те, кто знаком с франчайзингом, несомненно, удивятся, узнав, что в США каждое второе предприятие малого бизнеса в начале этого столетия будет работать по договору франчайзинга.

Современный франчайзинг является относительно новым явлением в экономике, хотя его корни уходят в средневековье. До сих пор юридический термин «франшиза» в США и Австралии обозначает передачу кому-либо прав государственной властью, а в Великобритании — передачу прав от имени короля. В средневековой Англии король предоставлял знати различные права, например, собирать налоги на определенной территории в обмен на требуемые власти услуги. Гражданам давались разрешения (франшиза) продавать товары на рынках, участвовать в ярмарках. И в наши дни в Великобритании еще продолжают действовать древние франшизы, предоставляющие их владельцам права на содержание рынков, проведение ярмарок, содержание паромов и мостов. Таким образом, издревле власть делегировала часть своих полномочий в обмен на капитал или требуемые услуги, тем самым закладывая фундамент современного франчайзинга на протяжении веков. Что касается торговой практики, то в Лондоне в XVII веке были учреждены системы торговых гильдий, отдаленно похожих на современные системы франчайзинга. В начале XIX века в той же Великобритании была введена система «связанных домов», сущность которой заключалась в предоставлении властями право на торговлю спиртными напитками только владельцам постоялых дворов по специальной лицензии. Большинство владельцев не имело достаточно средств для приведения постоялых дворов в порядок и оплату лицензии. Эту систему прекрасно использовали пивовары, предоставляя владельцам постоялых дворов заем или сдавая им в аренду имущество, а получая взамен рынок сбыта своего пива и других спиртных напитков. И все-таки огромный толчок в развитии именно коммерческих систем франчайзинга произошел на другом континенте — в США, где франчайзинг после Гражданской войны использовался американской компанией по производству швейных машин «Зингер». Домохозяйки неохотно приобретали новое механическое оборудование, а создание сети собственных продавцов на огромной территории США требовало значительных затрат. Тогда владелец компании стал продавать право на продажу и обслуживание швейных машин компании на определенной территории независимым продавцам. Причем последние платили за машину 60$, а продавали ее за 125$. Хотя данная система и перестала действовать до конца века, многие люди, благодаря ей, стали богатыми, а передовые предприниматели уяснили еще один способ повышения конкурентоспособности за счет резкого расширения рынка сбыта. Наиболее быстро франчайзинг развивался в США в 50-60-е годы в юридической обстановке политики невмешательства, соответствующей нынешнему состоянию в законодательстве Республики Казахстан. Этому помогло также принятие в США закона о товарном знаке, т.к. приобретая право на использование товарного знака известного производителя франчайзи сразу приобретал его репутацию. Услуги, товары повседневного спроса, закусочные быстрого обслуживания стали основой бизнеса многих фирм, работающих по системе франчайзинга. Первая российская франчайзинговая фирма возникла в 1990 году в Тольятти. Непосредственно франчайзингом “Дока” занялась с 1993 г., став членом международной франчайзинговой ассоциации. Сейчас уже успешно действуют также франчайзинговые сети российских фирм, как «Русское бистро», «Русская трапеза»  и «Золотой цыпленок» (быстрое питание);  «Синий кристалл» (прачечные); «Хлебное дело»; «Партнер» (детское питание); «1 С» (программные продукты); «Модный трикотаж» (розничная торговля).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ГЛАВА 1  ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА КОМПЛЕКСНОЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛСКОЙ ЛИЦЕНЗИИ

 

В ГК Республики Казахстан впервые появились нормы, регулирующие договор комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинг). Включение их в ГК обусловлено направленной рецепцией ос­новных механизмов рыночного хозяйства, оправдавших свое существование временем. До принятия Особенной части ГК прежнее законодательство не запрещало осуществление франчайзинговых операций. Однако они не получили распрос­транения на территории Республики Казахстан.

Термин «франчайзинг «происходит от французского слова «franchise», что означает «льгота, привилегия». Самая ценная и полезная льгота, которая нужна начинающему свой путь в биз­несе, — это возможность использовать уже отработанные и оправдавшие себя технологии, уже известный и популярный товарный знак, возможность обучиться и получать по ходу дела необходимые консультации. Франчайзинг — это метод прода­жи товаров и услуг. Система франчайзинга возникла из набора деловых сделок, методов и практической деятельности, которые были известны и использовались на протяжении многих лет.

Если обратиться к истории, то можно найти примеры торговой практики, напоминающие франчайзинг. Один из таких примеров — учреждение системы гильдии в Лондонском Сити в XII веке. Многие приводят в качестве примера систему пабов (пивных баров), хотя это скорее эксклюзивный договор о по­купке, в котором отсутствуют многие элементы системы льготного предпринимательства. Если использовать точные правовые термины, слово «франшиза» означает передачу прав от имени короля, а в других странах, например, в США и Австралии, в соответствии с формулировками судебных органов, слово «франшиза» означает передачу прав государственной влас­тью. По сей день в Великобритании существуют древние фран­шизы, дающие право проводить ярмарки, содержать рынки, предоставлять паромы, мосты и сооружать броды через реки и водные потоки.

Современные приемы франчайзинга получили свое начало в США, когда в XIX веке после Гражданской войны компания по производству швейных машин «Зингер» учредила дилерскую сеть. Однако техника франчайзинга не возникла сиюминутно, благодаря изобретательности какого-то индивида с богатым воображением. Она возникла из решений, разработанных биз­несменами, когда они встречались с проблемами при прове­дении деловых операций. Можно сказать, что в начале XX века автомобили и безалкогольные напитки стали катализаторами франчайзинговой деятельности, затем было затишье вплоть до 30-х годов, когда Говард Джонсон открыл свою знаменитую сеть ресторанов в США, а 40-е и 50-е годы увидели рожде­ние многих современных гигантов, работающих в рамках сис­темы франчайзингового предпринимательства («Холидэй Инн», «Шератон», «Макдональдс», «Пицца Хат»и др.). Например, в Казахстане функционирует франчайзинговая фирма «Кока-Кола Алматы-Ботлерс» в г.Алматы.

Сейчас система франчайзинговой предпринимательской де­ятельности широко известна и активно применяется в промышленно развитых странах мира. По этому договору одна сторо­на передает другой в пользование за плату такие знаки индиви­дуализации, как фирменное наименование, товарный знак и т.п. франчайзинг является выгодным для обеих сторон. Сторона, предоставляющая свои права в пользование, устанавливает в той или иной мере контроль за бизнесом комплексного лицензиата, имея прибыль от его деятельности. Франчайзинг избавляет комп­лексного лицензиара от необходимости открывать новые фи­лиалы и предприятия, вкладывать средства в приобретение основных фондов и наем работников. Лицензиат, в свою оче­редь, снижает свой предпринимательский риск и ускоряет оку­паемость капиталовложений. Он получает преимущество пе­ред конкурентами за счет использования уже известных на рынке средств индивидуализации чужого юридического лица.

Для потребителей франчайзинг выгоден возможностью быстрого насыщения рынка товарами и услугами. Для госу­дарства — повышением деловой активности и пополнением бюджета. Но есть и потенциально негативные моменты. Ли­цензиат выступает в гражданском обороте под чужим име­нем и с чужими знаками индивидуализации. Это может ввести в заблуждение потребителя. Поэтому законодательное регламентирование договора комплексной предпринимательской лицензии направлено на защиту прав потребителей. Этой цели отвечают нормы об обязанности комплексного лицензиата информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них спосо­бом о том, что он использует фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуа­лизации на основании договора комплексной предприниматель­ской лицензии (подпункт 5 ст.899 ГК) и о дополнительной от­ветственности комплексного лицензиара по требованиям, предъявляемым к лицензиату, о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) лицензиатом (ст.901 ГК).

Создание франчайзинговых сетей имеет определенную опасность для потребительского рынка и в связи с тенденцией к монополизму и ограничению прав комплексного лицензиата. Противодей­ствию такой тенденции служит ст.900 ГК РК «Ограничительные условия», которая наряду с антимонопольным законодатель­ством устанавливает рамки франчайзингового соглашения. Это еще один довод к нормативному урегулированию договора комплексной предпринимательской лицензии. И, наконец, нор­мативное регламентирование данного договора позволит ак­тивизировать его распространение на практике. В этом пози­ции казахстанского и российского законодателя сходны.

С точки зрения правовой классификации в казахстанском за­конодательстве договор франчайзинга и договор комплекс­ной предпринимательской лицензии, будучи синонимами, явля­ются разновидностью лицензионного договора в смысле ст.966 ГК. Поэтому на объекты интеллектуальной собственности, пользование которыми передается по договору комплексной предпринимательской лицензии, распространяются нормы раз­дела V ГК «Право интеллектуальной собственности».

Термин «комплексная предпринимательская лицензия является достаточно условным и использован законодателем, что­бы выделить данную группу правоотношений. Поскольку в большинстве стран мира используется термин франчайзинг, казахстанский законодатель, упомянув данный термин в скоб­ках в названии комментируемой главы, показал, что комплекс­ной предпринимательской лицензией в Республике Казахстан называется франчайзинг. Тем самым проведена некоторая уни­фикация с мировым законодательством. В то же время в тек­сте статей используется терминология, известная нашему за­конодательству. Таким образом, законодатель наряду с уни­фикацией сохранил традиции отечественной правовой терминологии.

Понятие «лицензия» неоднозначно и в смысле главы 45 ГК не совладает с понятием лицензии, являющейся предметом регулирования в Указе Президента РКГ имеющем силу Зако­на, от 17 апреля 1995 г. № 2200 «О лицензировании» (в даль­нейшем — Указ о лицензировании). В соответствии с п.2 ст.1 Указа о лицензировании «не регулируются настоящим Указом отношения, связанные с выдачей лицензий в рамках заключен­ного между гражданами и (или) юридическими лицами лицен­зионного договора». Комплексная предпринимательская лицен­зия как раз и представляет собой разновидность лицензионно­го договора в рамках и смысле раздела V ГК «Право интел­лектуальной собственности». «По лицензионному договору сторона, обладающая исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуали­зации (лицензиар), предоставляет другой стороне (лицензиа­ту) право временно использовать соответствующий объект интеллектуальной собственности определенным способом» (часть 1 п.1 ст.966 ГК). Из данного понимания лицензионного договора вытекает понятие лицензии, используемой в дого­воре комплексной предпринимательской лицензии (в дальней­шем для краткости изложения — договор франчайзинга).

Во франчайзинге речь идет не просто о лицензии, а о пред­принимательской лицензии. То есть данный договор возмо­жен только в сфере предпринимательской деятельности » инициативной деятельности, имеющей в качестве основной цели извлечение прибыли. Отсюда следует, что сторонами дого­вора могут быть только предприниматели. Термин «комплексная» означает то, что в пользование передается не одно, а несколько (но не менее двух) исключительных и сопутствую­щих им прав.

По-иному подошел к обозначению комментируемого до­говора российский законодатель. Соответствующая глава 54 ГК РФ названа, как и договор, «Коммерческая концессия». Так же, как и «комплексная предпринимательская лицензия», тер­мин «коммерческая концессия» достаточно условен и был из­бран по мнению комментаторов, «как наиболее близкий по смыслу к английскому «franchising».

Сторонами по договору комплексной предпринимательс­кой лицензии могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Стороной в договоре, предоставляющей комплекс исключительных прав, является комплексный лицен­зиар, а получателем — комплексный лицензиат. Такая терми­нология соответствует сторонам лицензионного договора — лицензиару и лицензиату — с добавлением индивидуализирую­щей специфики в определении понятия договора комплексной предпринимательской лицензии (п.1 ст.896 ГК) — «комплексный». В остальных статьях главы 45 ГК стороны договора франчай­зинга называются для удобства сокращенно — лицензиар и ли­цензиат, имея в виду комплексного лицензиара и лицензиата. Для проведения разграничения отношений, регулируемых до­говором франчайзинга, с одной стороны, и отношений, связан­ных с получением лицензии в соответствии с Указом о лицен­зировании, с другой стороны, желательно стороны в догово­ре франчайзинга называть комплексный лицензиар и комплекс­ный лицензиат.

Договор франчайзинга является возмездным. Форма, спо­соб и сроки оплаты пользования исключительными правами оп­ределяются сторонами по договору. Вознаграждение по до­говору комплексной предпринимательской лицензии может выплачиваться лицензиатом лицензиару в форме фиксирован­ных разовых или периодических платежей, отчислений от вы­ручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых ли­цензиаром для перепродажи, или в иной форме, предусмот­ренной договором. В мировой практике наиболее распрост­раненным является первоначальный взнос фиксированной сум­мой сразу после заключения договора (так называемый «пау­шальный платеж»), а затем повременные отчисления в опре­деленном проценте от суммы оборота товаров, услуг, ра­бот (так называемые «роялти»). Кроме того, за предостав­ленные комплексные предпринимательские сублицензии лицен­зиат обычно выплачивает лицензиару определенный процент от оборота сублицензиата. В мировой практике франчайзинговая деятельность, имеющая низкие затраты начального перио­да (примерно между 25000 долл. и 50000 долл.), финансиру­ется собственным капиталом или в сочетании с краткосрочны­ми банковскими кредитами. При наличии более высоких затрат часто используются долгосрочные обычные или компенсаци­онные кредиты. В некоторых случаях лицензиар предоставля­ет часть финансирования своим лицензиатам посредством вы­пуска долговых обязательств для проведения начальной под­готовки персонала и выплаты цены за приобретение лицензионного комплекса, а также для покупки исходных товарно-ма­териальных запасов.

Объектом договора являются исключительные права. «Ис­ключительным правом на результат интеллектуальной твор­ческой деятельности или средство индивидуализации призна­ется имущественное право их обладателя использовать объект интеллектуальной собственности любым способом по своему усмотрению» (часть 1 п.1 ст.964 ГК). В то же время следует понимать, что «исключительное право на результат интеллек­туальной творческой деятельности или средство индивидуали­зации существует независимо от права собственности на мате­риальный объект, в котором такой результат или средство индивидуализации выражены» (ст.968 ГК).

Из п.1 ст.896 ГК вытекает, что обязательными объектами исключительных прав в договоре франчайзинга являются фир­менное наименование и охраняемая коммерческая информа­ция. Невключение в договор этих элементов не позволяет счи­тать подписанное соглашение договором франчайзинга, даже несмотря на его название. Поэтому в отношении договоров, не имеющих своим объектом фирменное наименование или охраняемую коммерческую информацию или хотя и включа­ющих упомянутые объекты, но не названных франчайзингом, действуют правила, предусмотренные сторонами в догово­ре, и общие нормы ГК.

Национальными и международными правовыми актами по вопросам франчайзинга чаще всего в понятие франчайзинга включается и третий обязательный элемент — постоянное кон­сультационное содействие в организации бизнеса. В казахстан­ском законодательстве оно заменено обязанностью лицензи­ара провести консультирование лицензиата по вопросам, свя­занным с осуществлением пользования переданных ему исклю­чительных прав. Такое консультирование может иметь не для­щийся в течение действия всего договора, а, допустим, еди­новременный характер.

Понятие «охраняемая коммерческая информация», исполь­зуемое в главе 45 ГК, является производным от понятия «ин­формация, составляющая служебную или коммерческую тай­ну». В соответствии с п.1 ст.126 ГК «гражданским законодатель­ством защищается информация, составляющая служебную или коммерческую тайну, в случае, когда информация имеет дей­ствительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации прини­мает меры к охране ее конфиденциальности».

Понятие «охраняемая коммерческая информация» подпадает также под действие главы 55 ГК «Право на защиту нераск­рытой информации от незаконного использования». Лицо, пра­вомерно обладающее технической, организационной или ком­мерческой информацией, в том числе секретами производ­ства (ноу-хау), неизвестной третьим лицам (нераскрытая ин­формация), имеет право на защиту этой информации от неза­конного использования, если соблюдены условия, установлен­ные п.1 ст.126 ГК. Право на защиту нераскрытой информации от незаконного использования возникает независимо от выпол­нения в отношении этой информации каких-либо формальнос­тей (ее регистрации, получения свидетельств и т.п.). Правила о защите нераскрытой информации не применяются в отно­шении сведений, которые в соответствии с законодательными актами не могут составлять служебную или коммерческую тайну (сведения о юридических лицах, правах на имущество и сделках с ним; сведения, подлежащие представлению в каче­стве государственной статистической отчетности и др.). Пра­во на защиту нераскрытой информации действует до тех пор, пока сохраняются условия, предусмотренные п.1 ст.126 ГК (ст.1018 ГК).

Помимо обязательных, наиболее распространенными объектами исключительных прав в договоре франчайзинга яв­ляются товарные знаки (знаки обслуживания), изобретения, полезные модели, промышленные образцы, наименования мест происхождения (указания происхождения) товаров, не­раскрытая информация, в том числе секреты производства (ноу-хау). Однако это могут быть и другие результаты интел­лектуальной деятельности и средства индивидуализации участ­ников гражданского оборота, товаров, работ или услуг. Бу­дучи объектом договора, весь передаваемый комплекс ис­ключительных прав образует понятие «лицензионный комп­лекс».

Обязательными, сопутствующими лицензионному комплексу (имущественным исключительным правам) в договоре фран­чайзинга являются неимущественные права — деловая репута­ция и коммерческий опыт. Такое понимание вытекает из п.2 ст.896 ГК, где «договор комплексной предпринимательской лицензии предусматривает использование лицензионного комп­лекса, деловой репутации и коммерческого опыта лицензиа­ра в определенном объеме». Под коммерческим опытом понимаются знания и навыки, не подпадающие под понятие «не­раскрытая информация» в смысле главы 55 ГК.

Статья 143 ГК относит деловую репутацию к неимуществен­ным правам. Законодательство не содержит определения деловой репутации. В обычном понимании репутация представ­ляет собой сложившееся о лице мнение, основанное на оцен­ке его общественно значимых качеств. Соответственно, де­ловая репутация — это оценка профессиональных качеств для физического лица и степень доверия и заинтересованности в деловых контактах — для юридического лица. Деловая репу­тация коммерческого юридического лица в промышленно раз­витых странах называется «гудвилл» или «доброе имя». Обыч­но стоимостная оценка неимущественного права не предпола­гается. Однако деловая репутация может явиться исключени­ем из этого правила. На практике определить стоимость де­ловой репутации юридического лица не сложно. Разница между продажной ценой предприятия при продаже его вместе с фирменным наименованием и себестоимостью совокупности объектов, составляющих имущество предприятия, составля­ет цену деловой репутации. В Казахстане сложились даже правила отражения гудвилла на балансе предприятия.

Лицензионный комплекс, деловая репутация и коммерчес­кий опыт передаются лицензиату для использования в опреде­ленном объеме. Объем использования определяется дого­вором, но не может выходить за пределы правила: «никто не может передать прав больше, чем имеет сам». Возможно как точное определение в договоре передаваемых прав, так и определение границ их использования (допустим, минималь­ных и максимальных). Объем использования прав может быть ограничен территорией использования. Например, лицензиату разрешается использовать фирменное наименование лицензи­ара в точках, расположенных на территории Карагандинской области. Не указание в договоре объема передаваемых прав означает право на использование их лицензиатом в пределах использования их лицензиаром. Объем использования передан­ных по договору прав может быть ограничен сферой, видом деятельности или иным условием. Например, договором мо­жет быть оговорено право лицензиата продавать только то­вар, полученный от лицензиара, или использовать полученные права только в сфере строительства в сельской местности.

Законодательными актами могут быть установлены ограни­чения по применению договора комплексной предприниматель­ской лицензии в отдельных сферах предпринимательской деятельности. На момент принятия Особенной части ГК такие спе­циальные ограничения законодательными актами предусмот­рены не были.

Отношения по франчайзингу оформляются договором. Договор комплексной предпринимательской лицензии должен быть заключен в письменной форме. Договор, совершенный в письменной форме, должен быть подписан сторонами или их представителями, если иное не вытекает из обычаев делово­го оборота. При заключении договора допускается использо­вание средств факсимильного копирования подписи, если это не противоречит законодательству или требованию одной из сторон. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. В отношении исключительных прав, передача которых в пользование по законодательству РК дол­жна быть зарегистрирована, договор считается действитель­ным при условии такой регистрации.

ГК РК не требует регистрации договора комплексной пред­принимательской лицензии. В то же время такое правило мо­жет быть установлено законодательством, которое будет принято в развитие франчайзинговых отношений. Регистрация фиксирует информацию о комплексной предпринимательской лицензии. Защита прав потребителей требует максимальной информированности о производителе товаров и услуг, с кото­рыми обычно связывается ожидание определенного качества. Поэтому по иному к этой проблеме подошел российский за­конодатель. Аналог казахстанской комплексной предпринима­тельской лицензии — российская коммерческая концессия — воз­никает только при регистрации договора органом, осуществив­шим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя-лицензиара. Если же правообладатель за­регистрирован в качестве юридического лица или индивиду­ального предпринимателя в иностранном государстве, регист­рация договора коммерческой концессии производится орга­ном, осуществившим регистрацию юридического лица или ин­дивидуального предпринимателя, являющегося пользователем. Предвидя развитие франчайзинговых отношений между РК и РФ и в целях унификации, желательно в законодательстве, обеспечивающем франчайзинговую деятельность, ввести не­обходимость регистрации договора комплексной предприни­мательской лицензии.

В мировой практике франчайзинг оформляется обычно еди­ным договором с соответствующими приложениями к нему. Казахстанская практика к середине 90-х годов по данному вопросу не сложилась в виду отсутствия франчайзинговых сетей. В РФ на тот же период можно говорить только о самом нача­ле внедрения франчайзинга (коммерческой концессии по за­конодательству РФ), в основном, в сфере быстрого питания. При этом вместо одного договора в практику было введено использование трех отдельных договоров: по использованию товарного знака, по закупу и обслуживанию оборудования, по разрешению остальных проблем франчайзинговой деятельно­сти. Договор на закупку и обслуживание оборудования обес­печивает лицензиата необходимым дизайном, архитектурой и инженерной поддержкой, требующейся для обустройства помещений. Использование для этих целей договора лизинга распространено в РК и РФ меньше, чем это принято в запад­ной практике. Разделив один общий договор франчайзинга на несколько отдельных договоров, лицензиары выяснили, что таким образом легче осуществлять контроль за деятельнос­тью лицензиата. Когда договор точно распределяет обязан­ности, лицензиары могут более эффективно защищать свои права в суде. Однако такая практика постоянно будет ставить проблему определения возможности применения к данным отношениям норм ГК о франчайзинге. Поэтому в любом слу­чае желательно составление одного или основного, обобща­ющего иные сопутствующие соглашения, договора о комп­лексной предпринимательской лицензии.

Закон определяет непременные обязанности лицензиара. Статья 898 ГК предусматривает в качестве обязанностей ли­цензиара передачу технической и коммерческой документа­ции лицензиату, а также иной информации, необходимой ли­цензиату для осуществления прав, предоставленных ему по договору. Объем и сроки передаваемой информации опре­деляются договором. Обязанностью лицензиара является обучение и консультирование лицензиата по вопросам, связан­ным с осуществлением переданных ему прав. При отсутствии в договоре условий и сроков передачи информации, обучения и консультирования лицензиата данные позиции определяются по усмотрению лицензиара. В понятие «передача технической и коммерческой документации» вкладывается и передача ли­цензиату предусмотренных договором лицензий с обеспече­нием их оформления в установленном порядке. Если догово­ром комплексной предпринимательской лицензии не предус­мотрено иное, лицензиар обязан контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказы­ваемых) лицензиатом на основании договора. Договором мо­гут быть предусмотрены и другие обязанности лицензиара.

В отличие от лицензиара для лицензиата ГК не предусмот­рены непременные и неизменимые договором обязанности. Обязанности лицензиата очерчиваются договором. Однако, если иное не предусмотрено договором, лицензиат в соот­ветствии со ст.899 ГК обязан, во-первых, использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности лицензионный комплекс лицензиара указанным в договоре образом. Во-вторых, лицензиат обязан допускать лицензиара на свою производственную территорию, предоставлять ему необходимую документацию и оказывать содействие в полу­чении информации, необходимой для осуществления контро­ля за правильным использованием предоставленных исключи­тельных прав. Понятия «необходимая информация», «оказание содействиями «правильное использование прав» являются в зна­чительной мере субъективными и могут быть объективизиро­ваны только судебным решением в случае спора. Лицензиат должен предоставить право лицензиару проводить инспекции предприятия в любое время в пределах нормального рабоче­го дня. Лицензиат должен принять необходимые меры для немедленного исправления недостатков, замеченных при ка­кой-либо инспекции. Если по какой-либо причине лицензиат не сможет исправить такие недостатки в течение времени, пред­ложенного лицензиаром, лицензиар имеет право исправить данные недостатки за счет лицензиата.

Нередко размер платежей за комплексную предпринима­тельскую лицензию связан с объемами продаж и доходом лицензиата. Поэтому обязанность лицензиата предоставлять необходимую информацию соответствует важному праву ли­цензиара знакомиться по мере необходимости с бухгалтерс­ким учетом, документацией и отчетностью лицензиата. Такое право позволяет лицензиару контролировать продажи лицен­зиата и осуществлять надзор за деятельностью франшизного предприятия.

Лицензиат должен аккуратно документировать все вало­вые продажи, уплату налогов и другие выплаты. Эти данные должны содержаться в регулярно предоставляемых лицен­зиару отчетах, включая документацию, представляемую на­логовым органам. Для борьбы с искажениями отчетности в практике других стран стороны обычно в договоре устанавли­вают штрафные санкции за подобное нарушение. Кроме того, лицензиар имеет право провести независимую аудиторскую проверку бухгалтерии лицензиата. Если при такой проверке выяснится, что какие-то суммы были занижены в отчете, пре­доставленном лицензиатом, лицензиат должен немедленно по требованию лицензиара выплатить ему разницу и предусмот­ренные договором штрафные санкции. Выявление данных и иных нарушений в бухгалтерском учете лицензиата влекут право лицензиара отнести на лицензиата также и расходы по аудиту.

В-третьих, для лицензиата является обязательным соблю­дение всех инструкций и указаний лицензиара в отношении ха­рактера, способов и условий использования переданных в пользование исключительных прав, в том числе указаний, каса­ющихся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых лицензиатом при осуществлении предоставленных ему по договору прав. В-четвертых, лицен­зиат обязан не разглашать секреты производства лицензиара и другой полученной от него конфиденциальной коммерческой информации. И, наконец, в-пятых, лицензиат обязан информи­ровать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименова­ние, товарный знак, знак обслуживания или иное средство ин­дивидуализации на основании договора комплексной предпри­нимательской лицензии. Законодатель не оговорил конкрет­ный способ предупреждения покупателя. Поэтому споры по поводу «наиболее очевидного способа предупреждения о франчайзинге» будут разрешаться субъективно судом. Бес­спорной является лишь ситуация, когда лицензиат рядом с фир­менным наименованием, товарным знаком и знаком обслужи­вания пишет «франчайзинг», «франчайзинговое предприятие», «на основании договора франчайзинга» и т.п. Если работы или услуги выполняются на основании заказа по объявлению или рекламному буклету, сведения о франчайзинге должны быть указаны в самом объявлении или рекламном буклете.

Кроме того, две обязанности лицензиата вытекают из фак­та выступления под чужим именем в гражданском обороте. Лицензиат не должен вводить в заблуждение потребителя в отношении качества товара, продаваемого под чужим товар­ным знаком. Поэтому лицензиат обязан, во-первых, обеспе­чивать соответствие качества производимых им на основе до­говора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг ка­честву аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно лицензиатом, и, во-вторых, оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, при­обретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у лицензиара.

За пределами императивных требований стороны в дого­воре могут оговорить любые условия, не противоречащие законодательству. Нередко стороны договора франчайзинга в экономически развитых странах проводят страхование франчайзинговой деятельности. Обычно в договоре на лицензиата накладывается обязанность до открытия франшизного пред­приятия за свой счет приобрести на срок действия договора франчайзинга страховой полис (полисы), защищающий лицен­зиата и лицензиара от любой претензии или требования в отно­шении причинения физического ущерба личности или собствен­ности, смерти, а также любого убытка, задолженности или расхода, возникающего в результате или в связи с осуществ­лением франчайзинговой деятельности.

Статья 900 ГК содержит перечень условий, достаточно ча­сто используемых в странах с развитой системой франчайзин­га. Одно из них направлено на исключение конкуренции под одним фирменным наименованием на определенной террито­рии. Юридически такое условие выражается в закреплении в договоре обязательства лицензиара не выдавать других ана­логичных комплексных предпринимательских лицензий для их использования на закрепленной за лицензиатом территории либо воздержаться от непосредственной самостоятельной деятель­ности на этой территории.

Альтернатива вышеизложенной ситуации заложена в раз­деле V ГК «Право интеллектуальной собственности». Поскольку договор франчайзинга является разновидностью лицензионно­го договора, то и нормы, регулирующие лицензионный дого­вор (ст.966 ГК), распространяются на договор комплексной предпринимательской лицензии. В соответствии с п.2 ст.966 ГК «лицензионный договор может предусматривать предостав­ление лицензиату:

1) права использования объекта интеллектуальной собствен­ности с сохранением за лицензиаром возможности его исполь­зования и права выдачи лицензии другим лицам (простая, неис­ключительная лицензия);

2) права использования объекта интеллектуальной собствен­ности с сохранением за лицензиаром возможности его исполь­зования, но без права выдачи лицензии другим лицам (исклю­чительная лицензия);

3) других не противоречащих законодательным актам ус­ловий использования объекта интеллектуальной собственнос­ти.

Если в лицензионном договоре не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой (неисключительной)».

Из этого следует, что если иное не оговорено договором, то комплексный лицензиар в договоре франчайзинга имеет право сам использовать объект исключительной собственнос­ти, право на использование которого, вошло в лицензионный комплекс, и имеет право заключить договор франчайзинга с другим лицом в отношении исключительных прав, вошедших в предыдущую комплексную лицензию.

Договором франчайзинга может быть предусмотрено обя­зательство не конкурировать с лицензиаром на территории использования комплексной предпринимательской лицензии в отношении предпринимательской деятельности, осуществля­емой лицензиатом с использованием принадлежащих лицензи­ару исключительных прав. Данное правило в сфере услуг оз­начает, что лицензиат может оказывать предусмотренные договором услуги только в дни или часы, когда их не оказыва­ет лицензиар на данной территории. Сферу производства как таковую данное правило не затрагивает. Однако реализация произведенного продукта может осуществляться на франчайзинговой территории в объеме, не превышающем разницу между ожидаемым спросом и объемом аналогичной продук­ции, выставляемой лицензиаром на продажу в пределах франчайзинговой территории.

Договором франчайзинга может быть предусмотрено обя­зательство лицензиата не получать других комплексных пред­принимательских лицензий у конкурентов (потенциальных кон­курентов) лицензиара. Причем речь может идти как о лицен­зии на аналогичные исключительные права, так и на иные, как на той же территории, так и на другой. Под понятие конкурента трудно подвести формальный объективный критерий. Таковым, вероятно, можно было бы считать предпринимателя, устра­нение которого с рынка увеличило бы чистый доход лицензи­ара.

Договором франчайзинга может быть предусмотрено обя­зательство лицензиата согласовывать с лицензиаром место расположения помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление. Необходимость по договору согласовать место расположения помещения означает, что место расположения имеет коммерческое значе­ние, информация о котором входит составным элементом в нераскрытую информацию (см. главу 55 ГК) или коммерчес­кий опыт (см. п.2 ст.896 ГК) лицензиара. То же можно отнес­ти к внешнему и внутреннему оформлению помещения.

Большинство ограничительных условий не являются непра­вомерными в своей основе. В каждом конкретном случае они нуждаются в анализе с точки зрения состояния соответствую­щего рынка и экономического положения сторон на предмет противоречия антимонопольному законодательству. В случае несоответствия их ст.7 Закона Казахской ССР от 11 июня 1991 г. № 657-ХИ «О развитии конкуренции и ограничении монополис­тической деятельности» они могут быть признаны недействи­тельными по иску антимонопольного органа или другого заин­тересованного лица. То есть такие условия договора являют­ся оспоримыми.

Принцип свободы договора действует в части, не нарушаю­щей принцип свободы предпринимательства. Поэтому п.2 ст.900 ГК предусмотрел недействительность двух типов огра­ничительных условий при любых обстоятельствах. Во-первых, являются недействительными ограничительные условия дого­вора комплексной предпринимательской лицензии, в силу ко­торых лицензиар вправе определять цену продажи товара лицензиатом, либо устанавливать верхний или нижний предел указанных цен. Установление фиксированной цены нарушает связь между спросом и предложением, нарушает саморегу­ляцию рынка, и, соответственно, приводит к демпингу и разо­рению конкурентов либо к высоким ценам и саморазорению. Отсутствие на рынке конкурентов приведет к монополии. По­этому лицензиар не может напрямую сформировать ценовую политику лицензиата. Однако стоимость комплексной предпри­нимательской лицензии, обязательство использовать продук­цию, товары и определенные услуги лицензиара оказывают косвенное влияние на формирование цены продукции (работ, услуг) лицензиата. Кроме того, возможность согласования цены между сторонами не исключается.

Во-вторых, являются недействительными ограничительные условия договора комплексной предпринимательской лицен­зии, в силу которых лицензиат вправе продавать товары, вы­полнять работы или оказывать услуги исключительно опреде­ленной категории покупателей (заказчиков) либо исключитель­но покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории. Речь идет не о выборе клиента-контрагента лицензиатом по своему усмотрению, а о недопустимости оказывать по свое­му усмотрению услуги определенной категории граждан. Это значит, что лицензиат — юридическое лицо при использовании в своей деятельности исключительных прав лицензиара заклю­чает публичные договоры в смысле ст.387 ГК. Публичным договором в рассматриваемой ситуации признается договор, заключенный лицензиатом с третьими лицами во исполнение договора франчайзинга и устанавливающий обязанности лицен­зиата по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятель­ности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. Лицензиат не вправе оказывать предпочтение од­ному лицу перед другим в отношении заключения договора, кроме случаев, предусмотренных законодательством. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного до­говора устанавливаются лицензиатом одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законодатель­ством допускается предоставление льгот для отдельных ка­тегорий потребителей. Отказ лицензиата от заключения пуб­личного договора при наличии возможности предоставить по­требителю соответствующие товары (работы, услуги) не до­пускается. Если лицензиат необоснованно уклоняется от зак­лючения договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом слу­чае лицензиат обязан возместить клиенту убытки, вызванные отказом заключить договор. Смысл запрета делить покупате­лей (заказчиков) на категории вызван опасением прикрепления определенных покупателей (заказчиков) к определенным пользователям, что практически означает территориальный раздел рынка.

Контроль за надлежащим осуществлением лицензиатом обязанностей по договору — не только право, но и обязан­ность лицензиара. Предоставляя свое фирменное наименова­ние, товарный знак и другие средства индивидуализации, ли­цензиар в гражданском обороте берет на себя часть ответ­ственности лицензиата. Лицензиар несет субсидиарную ответ­ственность по предъявляемым к лицензиату требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) лицензиатом по договору ком­плексной предпринимательской лицензии (о субсидиарной от­ветственности см. ст.357 ГК). То есть при недостаточности средств на счете лицензиата истец или суд могут привлечь лицензиара в качестве соответчика. Однако после обращения взыскания на имущество лицензиара он может возместить по­несенные потери путем подачи регрессного иска к лицензиату при условии подачи такого иска в течение трех лет и появлении у лицензиата, который не был объявлен банкротом, необхо­димых средств для удовлетворения иска.

Требования к лицензиару подчинены общим правилам об ответственности продавца за качество продаваемых товаров, установленным ст. ст. 422-430 ГК (см. также специальные правила о розничной купле-продаже — ст. ст. 455-457 ГК) и общим правилам об ответственности подрядчика за качество выполненных работ, установленным ст.ст.632-636 ГК (см. так­же специальные правила об ответственности за качество ра­бот, выполняемых по бытовому подряду — ст.648 ГК). Эти правила распространяются и на оказание возмездных услуг (ст.687 ГК).

Российское законодательство содержит еще одно усло­вие, к сожалению, не воспринятое казахстанским законодате­лем. В соответствии с п.2 ст.1034 ГК РФ «по требованиям, предъявляемым к пользователю (комплексному лицензиату -И.Ж.) как изготовителю продукции (товаров) правообладателя (комплексного лицензиара), правообладатель от­вечает солидарно с пользователем». Конечно, такая норма идет вразрез с принципом самостоятельной имущественной ответ­ственности юридического лица, но зато более последователь­но защищает права потребителей.

Договором комплексной предпринимательской лицензии может быть предусмотрено право лицензиата разрешить ис­пользование предоставленных ему всех или отдельных исклю­чительных прав другим лицам на условиях, согласованных им с лицензиаром либо определенных в договоре. Сублицензия выгодна и лицензиару и лицензиату. Оба они получают с дея­тельности сублицензиата доход, а лицензиар еще и проводит дополнительную рекламу, улучшая свой гудвилл. Поэтому в договоре комплексной предпринимательской лицензии может содержаться обязанность лицензиата выдать в течение опре­деленного периода времени определенное количество суб­лицензий с указанием или без указания территории их исполь­зования. Договор сублицензии заключается исходя из двух принципов: «свободы договора» и «невозможности передать прав больше, чем имеешь». Однако если в договоре субли­цензии не предусмотрены какие-либо условия, то применя­ются правила основного договора лицензиара с лицензиатом.

Из предыдущих положений вытекает, что договор комп­лексной предпринимательской сублицензии не может быть заключен на более длительный срок, чем основной договор лицензиара с лицензиатом. Прекращение договора комплек­сной предпринимательской лицензии прекращает все догово­ры комплексной предпринимательской сублицензии. Однако в этом случае речь идет только о прекращении договора, свя­занном с истечением срока, на который он был заключен. При досрочном прекращении основного договора лицензиат утра­чивает право использования исключительных прав. Поэтому, если иное не предусмотрено договором и если не возражает лицензиар, при досрочном прекращении договора права и обязанности лицензиата по договору комплексной предприни­мательской сублицензии переходят к лицензиару. Таким об­разом, договор субфранчайзинга продолжает действовать, трансформируясь в договор франчайзинга. В то же время, если основной договор лицензиара с лицензиатом по основаниям, предусмотренным законодательными актами, является недей­ствительным, недействительными являются и заключенные в соответствии с ним договоры комплексной предприниматель­ской сублицензии.

Данное правило защищает права сублицензиатов, но накла­дывает определенные обязанности на лицензиара. В то же время для лицензиара фигуры лицензиата и сублицензиата кон­солидированы в отношениях франчайзинг-субфранчайзинг. В силу п.2 ст.904 ГК сублицензиат отвечает непосредственно перед лицензиаром за причиненный ему вред, хотя и не со­стоит с ним в прямых договорных отношениях. В этих случаях лицензиат несет субсидиарную ответственность за вред, при­чиненный лицензиару действиями сублицензиатов. Однако до­говором могут быть предусмотрены иные форма и порядок ответственности. Естественно, при привлечении лицензиата к субсидиарной ответственности у него появляется право регрессного иска к сублицензиатам.

Договор комплексной предпринимательской лицензии мо­жет быть изменен или расторгнут в соответствии с правилами, предусмотренными главой 24 ГК. Помимо общих оснований, специальные правила изменения и расторжения договора пре­дусмотрены главой 45 ГК. Одним из случаев изменения или расторжения договора может стать изменение объекта фран­чайзинга.

Владелец фирменного наименования вправе изменить его в установленном порядке, внеся необходимые изменения в запись в соответствующем государственном регистре (реест­ре) о его регистрации. Право на использование определенно­го фирменного наименования является наиболее существен­ным элементом исключительных прав, входящих в комплекс­ную предпринимательскую лицензию. Изменение фирменно­го наименования может существенно понизить целесообраз­ность договора франчайзинга. Поэтому для изменения фир­менного наименования, право использования которого, являет­ся предметом договора комплексной предпринимательской ли­цензии, требуется согласие лицензиата. В ином случае ст.905 ГК устанавливает право лицензиата требовать расторжения до­говора и возмещения убытков. Другой альтернативой являет­ся право лицензиата при сохранении договора потребовать соразмерного уменьшения причитающегося лицензиару воз­награждения. Данную соразмерность крайне трудно устано­вить объективно. Поэтому размер вознаграждения в случае спора определяется судом. Если же лицензиат считает, что его права в результате изменения фирменного наименования лицензиара не пострадали, то договор франчайзинга продол­жается и действует в отношении нового фирменного наиме­нования лицензиара. Аналогичные последствия влечет измене­ние лицензиаром одного или нескольких исключительных прав, переданных в пользование по договору комплексной предпри­нимательской лицензии. Возможность расторжения договора лицензиатом по ст. ст. 905 и 906 связана только с самоизмене­нием лицензиаром своих исключительных прав в регистрирую­щих органах, то есть случаях, когда предыдущее исключи­тельное право прекращает свое существование одновремен­но с возникновением нового.

Такую ситуацию следует отличать от других случаев. Так, в соответствии с п.1 ст. 909 ГК «переход к другому лицу како­го-либо отдельного исключительного права, входящего в ли­цензионный комплекс, не является основанием для изменения или расторжения договора. Новый правообладатель вступает в договор в части прав и обязанностей, относящихся к пере­шедшему исключительному праву». То есть речь идет не о прекращении прежнего исключительного права, а о его возмездном или безвозмездном переходе к другому лицу. В та­ких случаях в силу ст.909 ГК переход исключительного права на какой-либо объект, входящий в предмет договора (как в порядке сингулярного, так и универсального правопреемства), не влечет изменения условий или одностороннего расторже­ния договора. Однако при этом должны соблюдаться правила перехода исключительных прав, установленные специальным законодательством. Возможно также субсидиарное примене­ние к данным договорным отношениям соответствующих пра­вил главы 19 ГК о переходе прав кредитора к другому лицу. Новый лицензиар становится стороной договора, принимая на себя права и обязанности, связанные с перешедшим к нему правом. Так, например, если первоначальный лицензиар пере­уступил ему исключительное право на товарный знак, то он обязан зарегистрировать лицензионный договор с лицензиа­том на этот товарный знак. Он также обязан принять меры к поддержанию в силу свидетельства на товарный знак: платить ежегодно пошлину, а в случае истечения срока действия сви­детельства — подать заявку на его продление и т.п.

Возможна ситуация, когда срок действия какого-либо ис­ключительного права, входящего в комплекс переданных в пользование по договору, истек либо такое право прекрати­лось по иному основанию. В этом случае договор комплекс­ной предпринимательской лицензии сохраняется, за исключе­нием положений, относящихся к прекратившемуся праву, а лицензиат, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося ли­цензиару вознаграждения.

Прекращение юридического лица-лицензиара прекращает действие договора франчайзинга. В этом случае лицензиат имеет право на возмещение убытков из ликвидационной мас­сы. Однако с согласия ликвидационной комиссии до момента исключения из регистра юридических лиц лицензиара возмож­но продление действия договора франчайзинга.

В случае смерти лицензиара-гражданина его права и обя­занности по договору комплексной предпринимательской ли­цензии переходят к наследнику при условии, что последний зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня откры­тия наследства зарегистрируется в качестве предпринимате­ля. В ином случае договор прекращается. Тогда расчеты с наследником и возмещение возможных убытков лицензиатов осуществляются доверительным управляющим из наследствен­ной массы лицензиара.

Управление лицензионным комплексом в период до приня­тия наследником соответствующих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве предпринимателя осуще­ствляется доверительным управляющим, назначаемым нота­риусом в установленном порядке. Правовое положение до­верительного управляющего определяется положениями главы 44 ГК «Доверительное управление имуществом» с особеннос­тями, предусмотренными специальным законодательством.

За пределами ст.909 ГК остались случаи правопреемства при продаже (приобретении) комплексной предприниматель­ской лицензии лицензиаром (третьим лицом). Не является ос­нованием к изменению или расторжению договора продажа лицензиаром комплексной предпринимательской лицензии тре­тьему лицу. Однако договором может быть оговорено иное. По другому следует подходить к уступке своих прав по дого­вору лицензиатом. Лицензиат не имеет права продавать, пе­репоручать, передавать, закладывать, производить слияние или отдавать любые права, которыми он наделен по договору ком­плексной предпринимательской лицензии, без предварительного письменного согласия лицензиара.

Договор комплексной предпринимательской лицензии мо­жет быть заключен на срок или без срока. Истечение срока по срочному договору не дает права лицензиату требовать во­зобновления договора. Это соответствует гражданско-пра­вовым принципам свободы договора и свободы волеизъявле­ния. Поэтому лицензиат при заключении договора должен от­давать себе отчет, что по истечении оговоренного срока все построенные или приобретенные производственные мощнос­ти придется перепрофилировать и начинать свой бизнес почти с нуля.

По-иному подошел к данной проблеме российский законо­датель. В соответствии с п.1 ст.1035 ГК РФ «пользователь (ли­цензиат — И.Ж.), надлежащим образом исполнявший свои обя­занности, имеет по истечении срока договора коммерческой концессии (комплексной предпринимательской лицензии) право на заключение договора на новый срок на тех же условиях». Преимущественное право действует в течение трех лет с момента окончания первоначального договора. Такое положение защищает интересы добросовестного лицензиа­та. В целях же защиты интересов лицензиара (правообладателя) в российском законодательстве действует другое пра­вило. Лицензиар вправе отказать в заключении договора на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истече­ния срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры франчайзинга и соглашаться на заключение аналогичных договоров субфранчайзинга, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. В случае, если до истечения трехлетнего срока лицензиар пожелает предо­ставить кому-либо те же права, какие были предоставлены лицензиату по прекратившемуся договору, он обязан пред­ложить лицензиату заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки, включая упущенную выгоду. Лицензи­ат в этом случае не может оспаривать действительность дого­вора, заключенного лицензиаром. При заключении же нового договора с прежним лицензиатом его условия должны быть не менее благоприятны для лицензиата, чем условия прекра­тившегося договора. Хотя ГК РК не содержит соответствую­щего положения, нет препятствий со стороны казахстанского законодательства для дальновидного лицензиата включать дан­ное условие в текст договора комплексной предприниматель­ской лицензии.

Договор комплексной предпринимательской лицензии пре­кращается прекращением юридического лица-лицензиара или смертью физического лица лицензиата. Прекращение юриди­ческого лица-лицензиара наступает в результате его ликвида­ции или реорганизации, влекущей исчезновение прежнего фирменного наименования. Данное правило обусловлено тем, что фирменное наименование является существенным элемен­том комплексной предпринимательской лицензии, значит, его передача в пользование является существенным условием договора.

В зависимости от того, является договор комплексной пред­принимательской лицензии срочным или бессрочным, установ­лен разный порядок расторжения договора. Сторона в дого­воре вправе отказаться от бессрочного договора комплекс­ной предпринимательской лицензии, известив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмот­рен более продолжительный срок извещения (п.2 ст.908 ГК).

Изменение и расторжение срочного договора франчайзинга возможны по соглашению сторон, если иное не предус­мотрено законодательными актами или договором. По тре­бованию одной из сторон срочный договор франчайзинга мо­жет быть изменен или расторгнут по решению суда при суще­ственном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, кото­рое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значи­тельной степени лишается того, на что была вправе рассчиты­вать при заключении договора (п. 2 ст.401 ГК). Таким существен­ным нарушением будет являться, например, непоставка ого­воренной договором технологической линии, которая позво­ляла выпускать продукт того качества и вида, что был известен потребителю как известная продукция лицензиара. При суще­ственном нарушении договора франчайзинга одной из сторон другая сторона вправе требовать возмещения убытков, при­чиненных расторжением договора.

Односторонний отказ от исполнения договора допускается в случаях, предусмотренных ГК или иными законодательными актами. Одна из сторон вправе отказаться от исполнения дого­вора, в частности, в случаях:

1) невозможности исполнения обязательства, основанного на договоре (ст.374 ГК);

2) признания в установленном порядке другой стороны бан­кротом;

3) изменения или отмены акта государственного органа, на основании которого заключен договор.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора сторона должна предупредить об этом другую сторону не позднее чем за месяц, если иное не предусмотрено ГК, дру­гими законодательными актами или соглашением сторон (ст. 404 ГК).

Соглашение об изменении и расторжении договора совер­шается в той же форме, что и договор, если из законода­тельства, договора или обычаев делового оборота не выте­кает иное. Требование об изменении или расторжении дого­вора может быть заявлено стороной в суд только после по­лучения отказа другой стороной на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа с срок, указан­ный в предложении или установленный законодательством либо договором, а при его отсутствии — в тридцатидневный срок (ст.402ГК).

В случае расторжения или изменения договора франчай­зинга обязательства считаются прекращенными или изменен­ными с момента достижения соглашения сторон об изменении или расторжении договора, если иное не вытекает из согла­шения сторон или характера изменения договора, а при рас­торжении или изменении договора в судебном порядке — с момента вступления в законную силу решения суда о растор­жении или изменении договора. Стороны не вправе требо­вать возвращения того, что было исполнено ими по обязатель­ству до момента расторжения или изменения договора, если иное не установлено законодательными актами или соглашени­ем сторон (пп.З, 4 ст.403 ГК). Так, ст.374 ГК предусмотрела, что при прекращении обязательства невозможностью испол­нения каждая сторона, исполнившая обязательство, вправе требовать возвращения исполненного. Однако, в случае не­возможности исполнения должником обязательства, вызван­ной виновными действиями кредитора, последний не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

    1.1  Формы и виды франчайзинга

Франчайзинг имеет свои виды и формы. Традиционно франчайзинг подразделяется на следующие виды: сбытовой, товарный, промышленный, деловой. По формам можно выделить региональный франчайзинг и субфранчайзинг. Рассмотрим каждый из видов подробнее.

Сбытовой франчайзинг — используется производителем товаров для построения единой разветвленной сбытовой сети, функционирование которой находится под его контролем;

Товарный франчайзинг. «Первыми, кто стал применять товарный франчайзинг были фирма Singer Sewing Machine Company (фирма, производившая швейные машинки) и General Motors Corp»[1]. Данный вид франчайзинга представляет собой передачу исключительных прав на реализацию продукции выпускаемой франчайзером и под его товарным знаком на определенной территории. Франчайзи становится единственным продавцом данного товара на закрепленной территории и эксклюзивным представителем торговой марки франчайзера. Основным условием данной сделки является то, что франчайзи обязуется закупать продукцию только у своего франчайзера и полностью отказывается от реализации аналогичных товаров других фирм, которые могут составить конкуренцию. Таким образом, для товарного франчайзинга характерна узкая специализация франчайзи на реализации одного вида товаров и услуг и получении фиксированной доли от общего объема продаж. Также присуща относительно невысокая степень регламентации обязанностей за счет однородности деятельности. Используя товарный франчайзинг, франчайзер не только увеличивает сбыт своей продукции, но и регулирует, закрепляя за франчайзи определенные территории, распределение объема продаж между различными регионами, расширяя географию рынка сбыта. Основными различиями между товарным франчайзингом и дилерством являются: большая привязанность к товарному знаку франчайзера, больший объем предоставления различных услуг франчайзером франчайзи и исключительный сбыт продукции;

Промышленный франчайзинг — представляет собой передачу прав на производство и сбыт под торговым знаком франчайзера продукции с использованием запатентованной технологии производства, материалов, сырья или исходного компонента продукции. Этот вид франчайзинга наиболее широко представлен в производстве безалкогольных напитков (Coca Cola, Pepsi). «Первым договором коммерческой концессии, содержащим объекты промышленной собственности и зарегистрированным в Патентном ведомстве России (Роспатенте) в июне 1996 года, стал договор между компанией «Колгейт-Палмолив» США (правообладатель) и АО «Колгейт-Палмолив» РФ (пользователь), по которому наряду с правом использования фирменного наименования российскому пользователю было передано на использование 35 изобретений, 7 промышленных образцов в области производства предметов и средств гигиены, около 60 товарных знаков, техническое, технологическое, коммерческое «ноу-хау»»1;

Деловой франчайзинг. Данный вид подразумевает передачу не только товарного знака, но и технологию ведения бизнеса, отработанной и апробированной фирмой франчайзером. Применение делового франчайзинга (“бизнес-формат”) характерно для предприятий общественного питания, проката и бытового обслуживания, деловых и профессиональных услуг бизнесу и населению. В данном случае, франчайзи берет на себя обязательства действовать в соответствии с рыночной стратегией франчайзера, с его правилами планирования и организации управления, соблюдать технические требования, стандарты и условия обеспечения качества, участвовать в программах обучения и развития производства, целиком отвечать за экономические результаты своей работы. Этот вид франчайзинга предусматривает безусловно тесный контакт франчайзера и франчайзи, постоянный обмен информацией, детальную регламентацию деятельности и высокую степень ответственности фирмы франчайзи. Следует отметить, что в некоторых системах франчайзинга разница между товарным и деловым франчайзингом порой не столь очевидна (например, магазины мороженого “Баскин-Роббинс”);

Региональный франчайзинг – форма организации франшизного бизнеса, при которой франчайзи получает право на освоение определенного района (создание франшизной системы) и контроль над ним в соответствии с оговоренным количеством предприятий и графиком их открытия. Открываемые предприятия не имеют независимого юридического статуса и являются отделениями или филиалами франзайзи;

Субфранчайзинг – форма организации франшизного бизнеса, при которой франчайзер передает другой стороне – главному франчайзи – права (иногда исключительные) в пределах строго установленной территории на продажу франшиз третьим лицам – субфранчайзи. В соглашении может предусматриваться, что некоторые субфранчайзи имеют право управлять более чем одной торговой единицей. В таком случае договор на субфраншизу называют “многоэлементной франшизой”.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1.2  Правовое регулирование договора комплексной предпринимательской лицензии

 

В статье 896 ГК Республики Казахстан сказано: «По договору комплексной предпринимательской лицензии одна сторона (комплексный лицензиар) обязуется предоставить другой стороне (комплексному лицензиату) за вознаграждение комплекс исключительных прав (лицензионный комплекс), включающий, в частности, право использования фирменного наименования лицензиара и охраняемой коммерческой информации, а также других объектов исключительных прав (товарного знака, знака обслуживания, патента и т.п.), предусмотренных договором, для использования в предпринимательской деятельности лицензиата.

Договор комплексной предпринимательской лицензии предусматривает использование лицензионного комплекса, деловой репутации коммерческого опыта лицензиара в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования, применительно к определенной сфере деятельности (продаже товаров, полученных от лицензиара или произведенных пользователем, осуществлению  иной коммерческой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Ограничения по применению договора комплексной предпринимательской лицензии в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законодательными актами. Определение договора комплексной предпринимательской лицензии, содержащееся в статье 896 ГК РК, в целом соответствует пониманию франчайзинга, сложившемуся в мировой практике. Круг лиц, которые могут выступать в качестве комплексного лицензиара и комплексного лицензиата, ограничен. В него входят исключительно коммерческие организации и граждане, зарегистрированные как индивидуальные предприниматели. Право заключить договор возникает с момента государственной регистрации коммерческой организации или индивидуального предпринимателя. Договор предусматривает, что комплекс исключительных прав, составляющий предмет договора, должен включать право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение1, а также право на охраняемую коммерческую информацию (ноу — хау). Договором может быть предусмотрено предоставление пользователю и других исключительных прав (в частности, права на товарный знак или знак обслуживания). Существенный признак франчайзинга — постоянное консультационное содействие, оказываемое правообладателем пользователю, — рассматривается в ГК как диспозитивный (см. п. 2 ст. 898). Предусматривается лишь своего рода обязательный вводный инструктаж, который лицензиар должен провести с лицензиатом и его работниками (п. 1 ст. 398). Такое решение позволит включить в сферу применения норм о коммерческой концессии различные договоры, которые, при всем своем сходстве с франчайзингом, трактуются законодательством и судебной практикой некоторых стран как отдельные виды предпринимательских договоров.

Существенным условием договора комплексной предпринимательской лицензии является вознаграждение (роялти), выплачиваемое комплексным лицензиатом коммерческому лицензиару. Формы вознаграждения могут быть самыми разными и определяются договором в зависимости от специфики соответствующей деятельности.  Поэтому порядок выплаты вознаграждения, изложенный в Гражданском кодексе (ст.896 ГК РК), следует рассматривать как рекомендацию. Закон предполагает фиксированные разовые или периодические платежи, отчисления от выручки или наценку на оптовую цену товаров, которыми комплексный лицензиар (франшизодатель) снабжает франшизное предприятие. Эти положения с некоторыми оговорками отражают сложившуюся практику финансовых отношений в рамках франчайзинга. На практике вознаграждение чаще всего состоит из двух частей: своеобразной «входной платы» за присоединение к фирменной сети лицензиара и последующих периодических платежей, определяемых по твердой шкале или в процентах от выручки.

Договором комплексной предпринимательской лицензии может быть предусмотрено право или даже обязанность комплексного лицензиата выдать определенное число лицензий на соответствующей территории (ст. 902). Это весьма важно для комплексных лицензиаров с точки зрения создания сбытовых или торговых сетей и последующего эффективного управления ими. При использовании системы лицензий первичный комплексный лицензиат берет на себя дополнительные организационные и управленческие функции, которые нередко становятся для него основными. Таким образом, он еще более тесно интегрируется с коммерческим лицензиаром.

В статье 902 ГК Республики Казахстан «Комплексная предпринимательская сублицензия» говорится: договором комплексной предпринимательской лицензии может быть предусмотрено право лицензиата разрешить использование представленных ему всех или отдельных исключительных прав  другим лицам на условиях, согласованных им с лицензиаром либо определенных в договоре.

В договоре комплексной предпринимательской лицензии может содержаться обязанность лицензиата выдать в течение определенного периода времени определенное количество сублицензий с указанием или без указания территории их использования.

К договорам комплексной предпринимательской лицензии применяются правила основного договора лицензиара с лицензиатом, если иное не вытекает из особенностей договора комплексной предпринимательской сублицензии.

Договор комплексной предпринимательской лицензии может быть заключен на более длительный срок, чем основной договор лицензиара с лицензиатом.

Прекращение договора комплексной предпринимательской лицензии прекращает заключенные в соответствии с ним  все договоры комплексной предпринимательской сублицензии

Если основной договор лицензиара с лицензиатом по основаниям, предусмотренным законодательными актами, является недействительным, недействительными являются  и заключенные в соответствии с ним договоры комплексной предпринимательской сублицензии (ст. 903 ГК РК).

Если иное  не предусмотрено договором комплексной предпринимательской лицензии, при его досрочном прекращении права и обязанности лицензиата по договору комплексной предпринимательской сублицензии переходят к лицензиару.

Лицензиат несет субсидиарную ответственность  за вред, причиненный лицензиару действиями сублицензиатов, если иное не предусмотрено договором комплексной предпринимательской лицензии (ст. 904 ГК РК).

Результат, аналогичный системе лицензий, может быть достигнут также с помощью комбинации франчайзинга с другими договорами. Например, стороны могут договориться о том, что комплексный лицензиат по договору комплексной предпринимательской лицензии будет привлекать других комплексных лицензиатов и впоследствии выполнять по отношению к ним отдельные организационные и управленческие функции, действуя как представитель комплексного лицензиара (то есть его поверенный или агент). В этом случае, однако, все новые лицензиаты будут связаны договорами комплексной предпринимательской лицензии не с первичным лицензиатом, а непосредственно с лицензиаром.

Как я уже отмечал, для договоров комплексной предпринимательской лицензии характерны ограничительные условия, то есть условия, реализация которых может привести к ограничению конкуренции на соответствующем рынке. Чаще всего такие условия связаны с закреплением за лицензиатом определенной территории, на которой не могут действовать ни другие лицензиаты, ни сам лицензиар, либо с запретом для лицензиата вступать с лицензиаром в конкуренцию как самостоятельно, так и путем получения аналогичных прав у конкурентов лицензиара (причем этот запрет может действовать в течение определенного срока и после прекращения договора).

Большинство ограничительных условий не является неправомерными в своей основе. В каждом конкретном случае они нуждаются в анализе с точки зрения антимонопольного законодательства, требующем изучения как общей ситуации на определенном товарном рынке, так и выяснения того положения, которое занимают на этом рынке стороны договора. Если будет установлено, что условия договора нарушают антимонопольное законодательство, то они могут быть признаны недействительными по иску антимонопольного органа или другого заинтересованного лица. Иными словами, такие условия договора являются оспоримыми[2].

Статьей 900 ГК предусмотрены, однако, два вида ограничительных условий, которые являются ничтожными при любых обстоятельствах. Это условия, предоставляющие:

1) лицензиару право определять цену, по которой лицензиат реализует товары, работы или услуги, либо устанавливать верхний или нижний предел цены;

2) лицензиату право реализовывать товары (работы, услуги) исключительно лицам определенной категории (например, только членам профсоюза) либо исключительно лицам, живущим (имеющим место нахождения) на определенной территории.

Применительно к первому виду ничтожных ограничительных условий следует отметить, что возможность согласования цены между сторонами договора полностью не исключается. Однако если лицензиат не последует ценовым рекомендациям лицензиара, тот будет не вправе ссылаться на нарушение лицензиатом условий договора.

Запрет делить покупателей (заказчиков) на категории связан не только с тем, что в большинстве случаев подобное условие договора будет несовместимо с основами правопорядка, но и с тем, что прикрепление различных категорий покупателей (заказчиков) к определенным лицензиатам имеет для конкуренции на соответствующем рынке те же последствия, что и жесткий территориальный раздел рынка. С другой стороны, этот запрет не должен применяться, если деятельность самого лицензиара изначально носит специализированный социальный характер (например, магазин, обслуживающий ветеранов войны и труда).

Если для деятельности комплексного лицензиата договором очерчена определенная территория, за пределы которой он не имеет права выходить, это означает, что лицензиат не должен сознательно искать деловых контактов или сбыта продукции вне своей территории. Однако если к нему обратится лицо, проживающее или имеющее место нахождения за пределами его территории, он не вправе отказать такому лицу в заключении договора. Этот достаточно очевидный и общепринятый в антимонопольном законодательстве подход выражен в норме о ничтожности условия о праве лицензиата реализовывать товары (работы, услуги) «исключительно» лицам, живущим (имеющим место нахождения) на определенной территории. Всем знакомо выражение “все можно купить, кроме доброго имени”. Франчайзинг доброе имя купить позволяет»1. Но, продавая свою непорочную репутацию, франшизодатель хочет быть уверен, что ее не запятнают.

Главная особенность франчайзинга состоит в том, что лицензиар как бы делится с лицензиатом частицей своей личности, давая ему возможность использовать свои, то есть индивидуализирующие правообладателя, признаки. Поэтому вполне логично, что ГК в статье 901 предусматривает хотя бы для некоторых случаев ответственность лицензиара по требованиям, предъявляемым к лицензиату третьими лицами.

Лицензиар несет субсидиарную ответственность  по предъявляемым  к лицензиату требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) лицензиатом по договору комплексной предпринимательской лицензии  (ст. 901 ГК РК).

Имеются в виду требования, связанные с качеством товаров (продукции, работ, услуг). По общему правилу, лицензиар несет по таким требованиям субсидиарную ответственность. Однако в случае производственного франчайзинга (см. о нем выше) лицензиар отвечает солидарно с лицензиатом.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ГЛАВА 2 ОСОБЕНОСТИ ДОГОВОРА КОМПЛЕКНОЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ЛЛИЦЕНЗИИ

 

Франчайзинг основан на том, что один предприниматель за вознаграждение предоставляет другому предпринимателю право использовать свои средства индивидуализации (фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак или знак обслуживания), передает ему охраняемую коммерческую информацию (ноу — хау) и оказывает постоянное консультационное содействие в организации бизнеса. Именно эти три элемента обычно признаются необходимыми для данного типа предпринимательских отношений как национальными и международными правовыми актами по вопросам франчайзинга, так и документами различных франчайзинговых организаций. Соединение указанных элементов в одном правоотношении позволяет отличать комплексную предпринимательскую лицензию от других предпринимательских договоров.

Договор комплексной предпринимательской лицензии представляет собой комплексный институт. Поскольку он предполагает предоставление права пользования принадлежащими лицензиару объектами исключительных прав, он тесно связан с правовым регулированием в области интеллектуальной собственности, в первую очередь с нормами, определяющими правовой режим различных объектов исключительных прав и регламентирующими лицензионные отношения. С другой стороны, для комплексной предпринимательской лицензии свойственно сотрудничество сторон в процессе исполнения договора, так как конечные их интересы во многом совпадают. Поэтому франчайзинг в каком-то смысле можно считать разновидностью совместной деятельности. Однако было бы неправильно рассматривать его в контексте договора о совместной деятельности, также нашедшего свое место в ГК (гл. 12). Помимо других очевидных различий между этими договорами, следует отметить, что характер сотрудничества сторон и его значение в этих договорах далеко не совпадают. Если в договоре о совместной деятельности такое сотрудничество имеет определяющее значение, то в комплексной предпринимательской лицензии оно является лишь одним из элементов и, кроме того, носит неравноправный характер, так как лицензиат находится скорее в зависимых, чем в партнерских отношениях с лицензиаром.

Договор комплексной предпринимательской лицензии отличатся от договоров комиссии и агентских договоров, хотя эти договоры в деловой практике нередко обслуживают сходные потребности (например, сбыт продукции), их юридическое содержание различно. Комиссионер и агент действуют в интересах и по поручению комитента (принципала), оказывая последнему определенные услуги, за что получают от него вознаграждение. При этом сделки, заключенные комиссионером или агентом с третьими лицами, имеют имущественные последствия для комитента или принципала. Иначе строятся отношения сторон по договору комплексной предпринимательской лицензии. Здесь лицензиат действует без поручения лицензиара и за свой собственный счет. Он осуществляет самостоятельную предпринимательскую деятельность с использованием средств индивидуализации лицензиара, его ноу — хау и коммерческого опыта, за что выплачивает лицензиару вознаграждение. Таким образом, если дистрибьютор, работающий по агентскому договору, получает от производителя товаров вознаграждение, то дистрибьютор по договору комплексной предпринимательской лицензии сам платит производителю за возможность работать под его фирмой.

 

 

 

.

 

 

 

 

 

 

3.1 Форма и регистрация договора комплексной

предпринимательской лицензии

Договор необходимо заключать в письменной форме. Кроме того, обязательна регистрация договора комплексной предпринимательской лицензии. Место и порядок регистрации зависят от нескольких условий.

«Регистрация договора комплексной предпринимательской лицензии входит по общему правилу в обязанности лицензиара, если, однако, иное не предусмотрено соглашением сторон»1.

ГК РК не требует регистрации договора комплексной пред­принимательской лицензии. В то же время такое правило мо­жет быть установлено законодательством, которое будет принято в развитие франчайзинговых отношений. Регистрация фиксирует информацию о комплексной предпринимательской лицензии. Защита прав потребителей требует максимальной информированности о производителе товаров и услуг, с кото­рыми обычно связывается ожидание определенного качества. Поэтому по иному к этой проблеме подошел российский за­конодатель. Аналог казахстанской комплексной предпринима­тельской лицензии — российская коммерческая концессия — воз­никает только при регистрации договора органом, осуществив­шим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя-лицензиара. Если же правообладатель за­регистрирован в качестве юридического лица или индивиду­ального предпринимателя в иностранном государстве, регист­рация договора коммерческой концессии производится орга­ном, осуществившим регистрацию юридического лица или ин­дивидуального предпринимателя, являющегося пользователем. Предвидя развитие франчайзинговых отношений между РК и РФ и в целях унификации, желательно в законодательстве, обеспечивающем франчайзинговую деятельность, ввести не­обходимость регистрации договора комплексной предприни­мательской лицензии.

А в РФ если объекты исключительных прав, являющиеся предметом договора, охраняются в соответствии с патентным законодательством (например, изобретение), то в этом случае договор подлежит последовательной регистрации:

– в органе, осуществившем регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя и определяемом согласно пункту 2 статьи 1028 ГК РФ (регистрационные органы, действующие в соответствии со статьей 51 ГК РФ и указом Президента РФ от 08.07.94 № 1482 “Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации”);

– в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков (правовой статус Роспатента устанавливается в положении, утвержденном постановлением Правительства РФ от 19.09.97 № 1203 “О Российском агентстве по патентам и товарным знакам и подведомственных ему организаций”).

Неосуществление данной регистрации влечет ничтожность договора. Во всех остальных случаях договор регистрируется только в органе, осуществившем регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя. В статье 1028 ГК РФ сформулированы правила, по которым можно определить, в какой орган следует обращаться за регистрацией. Выбор органа зависит от места регистрации правообладателя. Возможны два варианта:

– правообладатель по ГК РК – комплексный лицензиар — зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в Российской Федерации;

– правообладатель по ГК РК – комплексный лицензиар –  -зарегистрирован в иностранном государстве.

В первом случае договор регистрируется в органе, осуществившем регистрацию правообладателя. Во втором – в органе, осуществившем регистрацию пользователя.

«Несмотря на указание пункта 1 статьи 165 ГК РФ, закон не устанавливает, что не зарегистрированный таким образом договор коммерческой концессии считается ничтожным»1.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3.2  Продление и перезаключение договора комплексной

предпринимательской лицензии

 

Статья 908 предусматривает право лицензиара по срочному договору комплексной предпринимательской лицензии на заключение договора на новый срок. Данное положение защищает интересы лицензиата как более слабой стороны договора. Находясь в зависимости от лицензиара, лицензиат по окончании срока действия договора рискует оказаться в сложном положении: ему практически придется начинать свое дело с нуля, так как он более не сможет пользоваться средствами индивидуализации и коммерческим опытом лицензиара. Это было бы несправедливо, ведь лицензиат вкладывал свои собственные средства в развитие предпринимательской деятельности лицензиара (в продвижение на рынок его товаров, работ или услуг, увеличение объемов его производства). Тем самым лицензиат оказал услугу не только лицензиару, но и тому лицу, которое по окончании договора может занять его место в коммерческой системе лицензиара. Если в отношениях между лицензиата и лицензиара выгода была по крайней мере взаимной, то за услугу, оказанную другому лицу, лицензиат, разумеется, ничего не получит.

Таким образом, предоставление лицензиату преимущественного права на заключение нового договора вытекает из экономического содержания франчайзинга и требований справедливости. Однако подобное преимущество лицензиата не должно быть безусловным. В противном случае могут пострадать уже интересы лицензиара. Ведь нежелание лицензиара заключить с лицензиатом новый договор может объясняться достаточно вескими причинами: например, у лицензиара могут быть к лицензиату претензии по исполнению прекратившегося договора. Лицензиар  может также утратить интерес к тому рынку, в рамках которого работал лицензиат, что в условиях современной экономики случается не так уж редко. Очевидно, что в подобных ситуациях не следует принуждать лицензиара к возобновлению с лицензиатом отношений по истечении срока договора.

Согласно статье 908 ГК РК лицензиар может отказать в заключении с лицензиатом нового договора в двух случаях:

— если он докажет, что лицензиат ненадлежащим образом исполнял свои обязанности по прекратившемуся договору;

         — если он обязуется в течение трех лет не предоставлять другим лицензиатам аналогичные комплексы исключительных прав (в том числе и на условиях сублицензии) для их осуществления на территории, к которой применялся прекратившийся договор.

Условие о надлежащем исполнении договора лицензиатом имеет характер общего требования. Отдельные мелкие упущения и нарушения, которые могли иметь место при исполнении договора, не должны приниматься во внимание, если они не нанесли лицензиару сколько-нибудь серьезного ущерба и есть основания полагать, что в дальнейшем (после заключения нового договора) они не повторятся.

В соответствии с пунктом 2 статьи 908 лицензиар может отказать лицензиату в заключении нового договора без объяснения причин, однако он не должен в течение трех лет после этого заключать аналогичные договоры применительно к той же территории с другими лицами. При нарушении лицензиаром этого запрета лицензиат получает право требовать возмещения убытков, включая упущенную выгоду. Указанное право возникает у лицензиата во всех случаях, когда территория исполнения нового договора, заключенного лицензиаром с другим лицом, хотя бы частично совпадает с территорией, на которую распространялся прекратившийся договор.

Сложнее обстоит дело, если в прекратившемся договоре территория его исполнения не была определена. В этом случае она должна быть установлена исходя из общего смысла договора и фактических обстоятельств, относящихся к предпринимательской деятельности лицензиата. Опосредуя прежде всего деятельность в сфере розничной торговли и обслуживания, «франчайзинг чаще всего имеет территориальный характер независимо от того, содержит ли договор специальное условие о территории использования комплекса исключительных прав»1.  Следует отметить также, что преимущественное право пользователя на заключение нового договора распространяется исключительно на договор коммерческой концессии. Если правообладатель, не заключивший с ним новый договор, в течение трехлетнего срока организует на той же территории сбыт своей продукции на основе комиссионных или агентских договоров с другими лицами, пользователь будет не вправе требовать возмещения убытков.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3.3  Прекращение договора комплексной предпринимательской лицензии

 

Договор комплексной предпринимательской лицензии прекращается как по общим основаниям прекращения обязательств, так и по специальным основаниям, указанным в главе 45 ГК Республики Казахстан. Одно из таких специальных оснований — несостоятельность (банкротство) любой из сторон договора. Поскольку договор комплексной предпринимательской лицензии относится к чисто предпринимательским договорам, действие его не может продолжаться, если одна из сторон утрачивает статус предпринимателя.

Договор комплексной предпринимательской лицензии также прекращается вследствие отпадения существенных элементов предоставленного по договору комплекса исключительных прав. К существенным элементам комплекса относятся права на фирменное наименование и коммерческое обозначение. Эти права считаются отпавшими, если правообладатель утратил их без приобретения других аналогичных прав. Право на фирменное наименование прекращается при ликвидации юридического лица (что согласно ст. 1022 ГК РК является общим основанием прекращения обязательств) или его реорганизации (за исключением случаев реорганизации, не влекущих прекращения юридического лица — обладателя фирменного наименования). Право на коммерческое обозначение утрачивается в случае его неиспользования в течение длительного срока. Изменение лицензиаром своего фирменного наименования или коммерческого обозначения само по себе не влечет прекращения договора. «Однако учитывая, что при изменении существенного элемента комплекса исключительных прав договор в значительной степени утрачивает для лицензиата ценность, он вправе потребовать уменьшения причитающегося лицензиару вознаграждения либо расторжения договора и возмещения убытков (ст. 906, 907 ГК Республики Казахстан)»1.

В качестве оснований прекращения договора комплексной предпринимательской лицензии допускается его досрочное расторжение при условии уведомления другой стороны не менее чем за шесть месяцев. При этом досрочное расторжение, как и прекращение договора комплексной предпринимательской лицензии, заключенного без указания срока, не подлежат обязательной государственной регистрации,  как и соответствующее прекращение пользования зарегистрированным объектом исключительного права. С этого момента договор считается утратившим силу для третьих лиц,  включая заказчиков лицензиата.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Данная работа посвящена теме «Новые виды договоров по гражданскому праву Республики Казахстан», это объемная тема, требующая всестороннего, объективного и субъективного рассмотрения, изучения и анализа действующего законодательства, научного подхода, с учетом мнений ученых, занимающихся исследованиями в данной области, а также принятии во внимание практических данных.

Актуальность данной темы не вызывает сомнений так как в последнее время, в период зарождения и развития рыночных отношений, договора регулирующие общественные отношения, возникающие в сфере предпринимательства, играют особую, важную роль в экономическом и правовом развитии государства.

Изучая мировой опыт возникновения и этапы развития качественно новых договоров, играющих огромную роль в экономическом и правовом развитии государства, можно более подробно понять сущность и правовую природу данных договоров, а также исследовать их особенности, значение и роль в развитии рыночных отношений.

Казахстан находится на новом этапе развития общественных отношений. На сегодняшний день уже много сделано, успешно проводится реформирование законодательной базы, принят ряд нормативно-правовых актов, играющих важное значение в развитие экономических и рыночных отношений, систематизированы и детально урегулированы отношения, возникающие при осуществлении предпринимательской деятельности.

Новые виды договоров так факторинг, франчайзинг, лизинг и другие завоевавшие популярность у предпринимателей разных стран и сфер деятельности, являются новыми для Республики Казахстан: как для ее экономики, так и системы права. Эти договора сегодня осуществляются и более, чем восьмидесяти странах. Крупнейшими экспортерами, ведущими торговлю, например, на основе франчайзинговых соглашении, являются США, Канада, Япония, Австралия, Франция, Германия и Великобритания. Этот договор осуществляется в более семидесяти отраслях хозяйства; имеет многочисленные разновидности, позволяющие успешно внедрять и развивать его в странах с различными правовыми и экономическими условиями.

Мировая   популярность   франчайзинга   объясняется   его   уникальными характеристиками:

1. Франчайзинг является очень привлекательной  формой  ведения бизнеса:  организация деятельности — для франчайзи и расширения сферы деятельности   —   для   франчайзера.   Заключив   франчайзинговый   договор, франчайзер   передает   за   вознаграждение   право   пользования   своим,   уже имеющим репутацию на рынке товарным знаком, брендом; передает уже апробированную уникальную технологию (секрет производства), а франчайзи обязуется   (кроме   выплаты   вознаграждения)   осуществлять   выпуск   или реализацию продукции под знаком франчайзера, только с соблюдением его требований к качеству и иным критериям производства. При этом редко передается   только   основной   объект   (патент,   лицензия,   технология),   но франчайзер    оказывает    дополнительные    услуги: обучение    сотрудников (франчайзи работе с технологией, оборудованием), обеспечивает контрагента рекламной  продукцией, сопутствующей  коммерческий информацией  и  пр. таким образом,  каждая сторона получает свои  л г    существа:  франчайзер получает   выход   на   новые   рынки      сбыта   своей    продукции,   расширяет территориально   и   по   объему   продаж   свой   бизнес; увеличивает   рост популярности товарного знака, растет число клиентуры плюс денежный доход от деятельности  франчайзингового предприятия.   При этом комплексный лицензиар не осуществляет затрат на глубокое исследование рынка, страны, создание своего  филиала  или  представительства , набор сотрудников   и избегает многих сложностей, возникающих, как при появлении ни новом рынке.

Франчайзи получает возможность стать самостоятельным бизнесменом с минимальным начальным капиталом, приобретает репутацию под уже популярным товарным знаком, получает возможность обучения и повышения квалификации, а также иное содействие со стороны более опытного франчайзера; при этом франчайзи избегает множества рисков, связанных с начальным этапом организации бизнеса.

Предоставляемые комплексной предпринимательской лицензией преимущества обусловили наибольшую популярность франчайзинга в сфере малого бизнеса, тогда как франчайзер выступает при этом в качестве инвестора.

2. Гибкость франчайзинга. Мировой опыт показывает, что не изменяя сути франчайзинга (передача в пользование комплекса исключительных прав), возможно, варьировать в зависимости от политической, экономической, правовой ситуации, иные его характеристики:

Во — первых, стороны имеют обширный выбор объектов, передаваемых по договору: патент, лицензия, право пользования товарным знаком, технология продаж, секрет производства, любая иная коммерческая информация.

Во — вторых, при передаче объекта стороны не ограничены в предоставлении друг другу иных услуг: обучение, лизинг, аренда, поставка сырья и др.

В — третьих, стороны вправе создавать, франчайзинговую компанию в любой приемлемой, согласно законодательству, организационно — правовой форме, равно как и действовать на основе ‘индивидуального предпринимательства.

В — четвертых, обширны сферы применения франчайзинга: от производства товаров и услуг до их продажи под товарным знаком франчайзера или по его технологии, от машиностроения до легкой промышленности, от продажи автомобилей до ресторанного бизнеса.

3. Возможность осуществления франчайзинга даже в период экономического спада или кризиса. Поскольку не требуется значительных затрат и стороны взаимно заинтересованы в доходности франчайзингового предприятия, франчайзинг способен развиваться даже в тяжелых экономических условиях. В США франчайзинг возник именно в период сложного экономического положения после гражданской войны. Во Франции франчайзинг, став основой деятельности для малого и среднего бизнеса, стал одним из путей преодоления экономического спада.

Такие договора как лизинг и финансирование под уступку денежного требования не менее популярны у казахстанских и иностранных предпринимателей и позволяют расширить спектр предпринимательских отношений, более выгодно вести бизнес и избегать каких-либо предпринимательских рисков.

На основании вышеизложенного, новые виды договоров как франчайзинг, факторинг, лизинг и другие представляют шаг вперед в развитии гражданского законодательства Республики Казахстан и могут внести значительную лепту в деле развития и экономики нашей республики, повышения уровня благосостояния населения и снятие социальной напряженности.

Успешное осуществление этих договоров в Казахстане приведет:

—   к притоку инвестиции как внешних, так и внутренних;

—   появлению в Казахстане новых технологии, оборудования, ценных ноу-хау;

—   созданию новых производств и развитию имеющихся;

—   созданию новых рабочих мест;

—   укреплению      и      расширению      сферы      малого»     и      среднего предпринимательства;

—   повышению квалификации рабочей силы;

—   насыщению страны качественными товарами и услугами;

—   выходу на новые рынки, сбыта казахстанской продукции.

В заключении хотелось бы отметить, к сожалению, Казахстан еще не достиг того уровня экономического роста и правового развития как многие западные государства. В нашем законодательстве имеется еще множество пробелов и недочетов, в частности, нормы права регулирующие качественно новые виды договоров, оставляют желать лучшего, но, несмотря на все это, в Казахстане развиваются новые договора, способствующие развитию новых и улучшению существующих рыночных отношений.

Применение франчайзинга в предпринимательской деятельности дает существенные преимущества как лицензиару (лицу, предоставляющему право использования своих средств индивидуализации и ноу — хау), так и лицензиату (лицу, которому эти права предоставляются).

         Для лицензиара франчайзинг является наиболее удобным средством расширения своего бизнеса, в том числе и в международном масштабе. Франчайзинг избавляет его от необходимости открывать огромное число филиалов или регистрировать предприятия на удаленных от него территориях, инвестировать средства в приобретение недвижимости и других основных фондов, необходимых для осуществления соответствующей деятельности, нанимать работников. Вместе с тем предприятия, созданные лицензиарами, вливаются в интегрированную систему лицензиара, который сохраняет над ними практически такой же контроль, как если бы они в действительности были его подразделениями или филиалами. Все это и дает возможность в течение относительно короткого срока создавать разветвленные сети фирменных магазинов, ресторанов или гостиниц.

         Для лицензиата франчайзинг существенно снижает предпринимательский риск и ускоряет окупаемость капиталовложений. Оставаясь хозяином своего предприятия, он получает возможность работать под хорошо известной, «раскрученной» вывеской и вступает на рынок с определенным преимуществом перед конкурентами, лишенными такой возможности. Поскольку лицензиаты чаще всего обслуживают потребительский рынок, указанная особенность франчайзинга стимулирует развитие малого и среднего бизнеса и уже сама по себе дает достаточные основания для того, чтобы развивать данную форму предпринимательства.

         Рассматривая преимущества франчайзинга, нельзя не остановиться на том, какие последствия имеет для потребителя его широкое использование. С одной стороны, франчайзинг способствует насыщению рынка доброкачественными товарами и услугами. С другой — франчайзинговые соглашения могут привести к нарушению прав и интересов потребителей. Ведь сама идея франчайзинга основана на своеобразной подмене субъекта, когда пользователь выступает в обороте фактически под чужим именем — под именем правообладателя, используя его фирменное наименование и товарные знаки. При такой ситуации права потребителя могут пострадать. С этой точки зрения наиболее опасным для потребителя является производственный франчайзинг. Когда потребитель покупает товар, произведенный по лицензии (лицензионный товар), он, по крайней мере, отдает себе отчет в том, что этот товар произведен не обладателем товарного знака, а совсем посторонней фирмой, которая может и не обеспечивать ожидаемого качества. Если же потребитель покупает товар, произведенный лицензиатом по договору комплексной предпринимательской лицензии, он чаще всего полагает, что товар произведен если не самим обладателем товарного знака, то хотя бы его дочерней компанией.

         Необходимость защиты интересов потребителей и, в широком смысле, общественных интересов является одним из оснований законодательного регулирования франчайзинга. В ГК эта задача реализуется через нормы о регистрации договора комплексной предпринимательской лицензии (ст. 900), об информировании потребителей и обеспечении надлежащего качества предлагаемых лицензиатом товаров, работ и услуг (ст. 899), об ответственности лицензиара по требованиям, предъявляемым к лицензиату (ст. 901).

         Второе основание, тесно связанное с первым, состоит в необходимости защиты конкурентного рынка от злоупотреблений, возможных в связи с реализацией франчайзинговых соглашений, которые нередко содержат разного рода ограничительные условия. Этой цели служит статья 900, которая конкретизирует применительно к франчайзингу нормы действующего антимонопольного законодательства и должна рассматриваться с ними в общем контексте.

         Наконец, третье основание, характерное именно для нашей страны с ее переходной экономикой и своеобразным правовым менталитетом, заключается в том, что в отсутствие легального определения института и хотя бы исходного регулирования связанных с ним правоотношений (в том числе прав и обязанностей сторон по договору, условий его изменения и прекращения) практическое развитие этого института было бы существенно затруднено.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

 

1. Конституция РК от 30 августа 1995 г., с изменениями и дополнениями.
2. Гражданский кодекс Республики Казахстан, Алматы, Жеты жаргы, 2003, ст.ст.896-909.
3. Закон РК «О комплдексной предпринимательской лицензии (франчайзинге)» от 24.06.2002 г.
4. Закон РК «Об инвестиционных фондах в РК» от 06.03.1997 г.
5. Закон РК «О недобросовестной конкуренции» от 09.06.1998 г.
6. Закон РК «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» от 26.07.1999 г.
7. Вейнштейн С. Что приносят каждой стороне франчайзинговые отношения. БОСС, 1998.
8. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности», Закон РК от 19.01.2001 г.
9. Комментарий к ГК РК (особенная часть) под ред. М.К.Сулейменова и Ю.Г.Басина, Алматы, Жеты жаргы, 2003 г.
10. Ахметов А. В бизнесе важно удачное партнерство // Деловой мир Астана.- 2000.-№3.
11. Джаксылыкова Г. Ценз на вхождение в группу франчайзи, ценообразование и франшизная плата на опыте франчайзинга в Росии // Предприниматель и право.-2002.-№ 19.
12. Жанайдарова С.   Комментарий   к   главе   45   (особенная   часть)   ГК   РК «Комплексная      предпринимательская      лицензия      (франчайзинг)» // Предприниматель и право.-2002.№ 8.
13. Казорина А. Франчайзинг — свобода от долгов // Южный Казахстан.-1999.
14. Каримов А. Работа по лицензии — это франчайзинг // Малый бизнес в Казахстане.-1998.-№7.
15. Комлев Ю.В., Ордабаева С.И. Франчайзинг — большой шанс для малых предприятий // Деловой мир Казахстана.-!998.-№ 1.
16. Е. Суханов. Коммерческая концессия.// «Хозяйство и право» №11 1996 г. с. 15-23
17. О. Новосельцев. Оценка коммерческой концессии.// «Хозяйство и право» №3 2000 г.
18. Артеменков И. Стоит начать с франчайзинга// Экономика и жизнь. — 1996. — 15мая.
19. Бондаренко Ю.А. Франчайзинг и перспективы его развития в России// Финансы. — М., 1994. — N 12. — С. 20-22.
20. Маккоскер К. Франчайзинг — пример взаимовыгодного сотрудничества предпринимателей// Малый бизнес, рынок и общество. — М., 1992. — N 3. — С. 18
21. Статкуса А. Франшизные соглашения: перспективный путь// Человек и труд. — М., 1992. — N 2. — С. 95-97.
22. Гражданский кодекс РФ 1994 г.
23. Довгань В.В. Франчайзинг: путь к расширению бизнеса: (Организация, технология, методы, аспекты). Практическое пособие для предпринимателей. — Тольятти: Дока-Пресс, 1994. — 231 с.
24. Льюис Г. Радник . Введение во франчайзинг, 1992 г.
25. Мендельсон М. Руководство по франчайзингу: Пер. С англ. — М.: Соваминко, 1995. — 176 с.
26. Франчайзинг — собственный бизнес под маркой лучшей фирмы// КОРИНФ. — 1996. — 30 сентября.
27. Константин Тотьев Коммерческая концессия.// «Известия делового мира» N5-(21).
28. Привман Л.С. Комплексная предпринимательская лицензия (франчайзинг) // Предприниматель и право.-2003.-№ 3.
29. Рахимбекова Ж. Франчайзинг в Казахстане // Малый бизнес Казахстана.- 1998.
30. Рогов В.  Франчайзинг — эффективная  форма сотрудничества // Азия: экономика и жизнь,-1998,-№ 12.
31. Франчайзинг как льготное предпринимательство // Коринф.-2001.-№ 30.
32. Шаикова С.    Возможность    возникновения    коллизий    по    договору франчайзинга // Внешнеэкономическая деятельность.-1999.-№ 8.
33. Шаикова С. Становление отношений сторон по франчайзинговому договору в малом и среднем бизнесе в Казахстане // Фемида.-!998.-№ 11.
34. Шулус А. Франчайзинговые формы предпринимательства (объективные основы,     противоречия,     принципы     господдержки)     //     Российский экономический журнал.-1998.-№ 1.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ДОГОВОР

комплексной предпринимательской лицензии

(франчайзинг)

г. __________________                                           «___» ___________ 200__ г.

 

________________________________________________________________

(наименование предприятия-комплексного лицензиара)

именуемого в дальнейшем «Правообладатель», в лице _________________

________________________________________________________________

(должность, Ф.И.О.)

действующего на основании _______________________________________

с одной стороны, и _______________________________________________

                                                 (наименование предприятия-комплексного лицензиата)

именуемое в дальнейшем «Пользователь», в лице ______________________

                                                                                                                    (должность, Ф.И.О.)

действующего на основании _______________________________________

                                                                                                                  (устава, положения)

с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:

 

 

1. I. Предмет договора

1.1. Согласно настоящему договору Правообладатель обязуется предоставить Пользователю за вознаграждение на указанный в договоре срок право использовать в предпринимательской деятельности Пользователя комплекс принадлежащих Правообладателю исключительных прав, а именно: право на фирменное наименование и коммерческое обозначение Правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, на товарный знак и знак обслуживания.

1.2. Пользователь вправе использовать принадлежащий Правообладателю комплекс исключительных прав на_____________________________

(указать территорию)

1.3. Срок действия настоящего договора:.

1.4. Вознаграждение за пользование комплексом исключительных прав составляет:______________________и выплачивается в форме

(фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки)

________________________________________________________________

(на оптовую цену товаров, передаваемых Правообладателсм                г

для перепродажи и др.)

 в следующие сроки:______________________________________________.

 

 

 

1. II. -Обязанности Сторон

2.1. Правообладатель обязан:

а) передать Пользователю техническую и коммерческую документацию, предоставить иную информацию, необходимую Пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по настоящему договору, а также проинструктировать Пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

б) выдатьдующие лицензии: ______________________________, обеспечив их оформление в установленном порядке;

в) обеспечить регистрацию настоящего договора в установленном порядке;

г) оказывать Пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

д) контролировать качество товаров (работ; услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) Пользователем на основании настоящего договора;

е) не предоставлять другим лицам комплекс исключительных прав, аналогичных настоящему договору, для их использования на закрепленной за Пользователем согласно подпункту 1.2 территории, а также воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории.

2.2. С уметом характера и особенностей деятельности, осуществляемой Пользователем по настоящему договору, Пользователь обязуется:

а) использовать при осуществлении предусмотренной настоящим договором деятельности фирменное наименование, коммерческое обозначение правообладателя, иные права следующим образом:

—————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————————

б) обеспечивать соответствие качества производимых им на основе настоящего договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно Правообладателем;

в) соблюдать инструкции и указания Правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется Правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых Пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

г) оказывать покупателям (заказчикам) дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у Правообладателя;

д) не разглашать секреты производства Правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

е) предоставить следующее количество сублицензии__________

—————————————————————————————-———

ж) информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу настоящего договора;

з) не конкурировать с Правообладателем на территории, на которую распространяется действие настоящего договора.

 

 

III. Ответственность Правообладателя по требованиям, предъявляемым к Пользователю

 

3.1. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к Пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) Пользователем по настоящему договору.

3.2. По требованиям, предъявляемым к Пользователю как к изготовителю продукции (товаров) Правообладателя, Правообладатель отвечает солидарно с Пользователем.

 

1. IV. Заключительные положения

 

5.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания.

5.2. Договор составлен в 2 экземплярах.

5.3. Во всем ином, не урегулированном в настоящем договоре, Стороны будут руководствоваться нормами действующего гражданского законодательства РК.

5.4. Адреса и банковские реквизиты Сторон:

Правообладателя:                               Пользователя:

__________________                             _______________

Подпись.                                             Подпись.
          Печать.                                                    Печать.

 

 

[1] Довгань В.В. Франчайзинг: путь к расширению бизнеса: (Организация, технология, методы, аспекты). С. 40

1 О. Новосельцев. Оценка коммерческой концессии.// «Хозяйство и право» №3 2000 г. с.104-105.

 

1 коммерческое обозначение представляет собой незарегистрированное, но общественно признанное наименование, используемое в деятельности предпринимателя, которое охраняется без специальной регистрации именно в силу его общеизвестности (ст. 6 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности).

[2] ст 7. Закона РК от 19.01.2001 “О конкуренции  и ограничении монополистической деятельности».

1 Довгань В.В. Франчайзинг: путь к расширению бизнеса: (Организация, технология, методы, аспекты). С. 56

1 Е. Суханов. Коммерческая концессия.// «Хозяйство и право» №11 1996 г. с. 20.

 

1 Константин Тотьев Коммерческая концессия.// «Известия делового мира» N5-(21) с.10

 

1 Бондаренко Ю.А. Франчайзинг и перспективы его развития в России// Финансы. — М., 1994. — N 12. — С. 21.

1 Франчайзинг — собственный бизнес под маркой лучшей фирмы// КОРИНФ. – 1996 г. с . 12.